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交通事故受傷傷殘鑒定一般在治療終結(jié)后申請鑒定。
【法律依據(jù)】
《道路交通事故處理辦法》第四十二條交通事故的當事人因傷致殘的,在治療終結(jié)后十五日內(nèi),可以向公安機關(guān)申請傷殘評定。公安機關(guān)應(yīng)當根據(jù)醫(yī)院證明和公安部關(guān)于道路交通事故傷殘評定的標準,在接到傷殘評定申請書后三十日內(nèi)評定傷殘等級。當事人對傷殘評定不服的,可以在接到評定書后十五日內(nèi),向上一級公安機關(guān)申請重新評定。上一級公安機關(guān)在接到重新評定申請書后三十日內(nèi),應(yīng)當作出重新評定的決定。
(來源:文章屋網(wǎng) )
1. 因檢驗、鑒定的需要暫扣交通事故車輛、嫌疑車輛、車輛牌證和駕駛證的期限為20日。需要延期的,經(jīng)上一級公安交通管理部門批準可以延長20日。對拒絕或無力預(yù)付搶救醫(yī)療費用的,暫扣車輛不超過2個月,特殊情況需延長扣車期限的,經(jīng)辦案單位主管領(lǐng)導批準,可延長1個月。
2. 交通事故責任認定,應(yīng)自交通事故發(fā)生之日起按下列時限作出:輕微事故5日內(nèi);一般事故15日內(nèi);重大、特大事故20日內(nèi)。因交通事故情節(jié)復(fù)雜不能按期作出認定的,經(jīng)上一級公安交通管理部門批準,可分別延長5日、15日、20日。
3. 當事人對交通事故責任認定不服的,可以在接到交通事故責任認定書后15日內(nèi),向上一級公安機關(guān)申請重新認定;上一級公安機關(guān)在接到重新認定申請書后30日內(nèi),應(yīng)作出維持、變更或者撤銷的決定。
4. 當事人對處罰不服的,可在接到處罰決定書后15日內(nèi)向上一級公安機關(guān)申請復(fù)議;上一級公安機關(guān)應(yīng)在接到復(fù)議申請書后30日內(nèi)做出復(fù)議決定。當事人對復(fù)議決定不服的,可在接到復(fù)議決定書后15日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟。
5. 損害賠償?shù)恼{(diào)解期限為30日,公安機關(guān)認為必要時可以延長15日。對交通事故致傷的,調(diào)解從治療終結(jié)或者定殘之日起開始;對交通事故致死的,調(diào)解從規(guī)定的辦理喪葬事宜時間結(jié)束之日起開始;對交通事故僅造成財產(chǎn)損失的,調(diào)解從確定損失之日起開始。
傷殘等級是指一個人的傷殘程度,是根據(jù)傷殘的嚴重程度來判定的,一般傷殘的等級傷殘分為一級到十級傷殘。一級最重。當事人對傷殘評定不服的,可以在接到評定書后十五日內(nèi),向省、自治區(qū)、直轄市的勞動部門申請重新評定。
當事人對傷殘評定不服的,上一級勞動部門在接到重新評定申請書后三十日內(nèi),應(yīng)當作出重新評定的決定。若傷者超過15日以后再向上一級的社勞動部門申請重新鑒定,則該部門可以不予受理。第二此傷情鑒定為最終鑒定,結(jié)果不可訴。
(來源:文章屋網(wǎng) )
國務(wù)院1991年9月的《道路交通事故處理辦法》以下簡稱《辦法》第二十二條規(guī)定:“當事人對交通事故責任認定不服的,可以在接到交通事故責任認定書后15日內(nèi),向上一級公安機關(guān)申請重新認定;上一級公安機關(guān)在接到重新認定申請書后30日內(nèi),應(yīng)當作出維持、變更或者撤銷的決定”。最高人民法院與公安部又于1992年12月聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于處理道路交通事故案件有關(guān)問題的通知》以下簡稱《通知》第4條規(guī)定:“當事人對作出的行政處罰不服提起行政訴訟或就損害賠償問題提起民事訴訟的,以及人民法院審理交通肇事刑事案件時,人民法院經(jīng)審查認為公安機關(guān)所作出的責任認定、傷殘評定確屬不妥,則不予采信,以人民法院審理認定的案件事實作為定案的依據(jù)”。該《通知》似乎明確了公安機關(guān)作出的道路交通事故責任認定書并不具有最終法律效力,在法律效力上它不是人民法院審案定案的當然依據(jù),而是必須查明屬實的證據(jù)。然而該《通知》第4條還規(guī)定:“當事人僅就公安機關(guān)作出的道路交通事故責任認定和傷殘評定不服,向人民法院提起行政訴訟或者民事訴訟的,人民法院不予受理”。顯然《通知》不允許當事人僅就責任認定不服提起行政訴訟,這在客觀上又不能不讓人產(chǎn)生公安機關(guān)作出的責任認定具有最終權(quán)威性質(zhì)和不可訴的誤解。筆者認為,《通知》之所以把公安機關(guān)對道路交通事故所作的責任認定當成終局性的確認行為,并將其排除在人民法院行政訴訟的受案范圍之外,其主要原因是將交通事故責任認定視為與傷殘評定一樣是一種技術(shù)性鑒定,認為它不是對當事人之間的民事爭議作出裁決,也沒有直接設(shè)定當事人的權(quán)利和義務(wù),因此,責任認定不可能侵犯當事人的合法權(quán)益。這恰恰是該《通知》的最大缺陷所在,它混淆了責任認定與技術(shù)鑒定的本質(zhì)區(qū)別,忽視了責任認定行為的行政行為屬性,有悖于行政訴訟的立法原意。具體理由闡述如下:
一、交通事故責任認定與技術(shù)性鑒定,二者有著質(zhì)的區(qū)別。
鑒定是指鑒定人運用專門知識或技能,對某些專門性問題進行分析、鑒別和判斷而得出的事實性結(jié)論。鑒定具有終局性和不可訴性的典型特征。即當事人不服鑒定結(jié)論可以向其它鑒定機構(gòu)申請重新鑒定,而不能向其上級行政主管部門或上一級鑒定機構(gòu)申請撤銷或變更,也不能據(jù)此單獨向人民法院提起民事訴訟或行政訴訟。但人民法院有權(quán)對鑒定的合法性進行審查,經(jīng)查證屬實的,可以作為定案的依據(jù);查證不屬實、不合法的,則不予采信。而責任認定是公安機關(guān)運用公安行政管理權(quán)對交通事故現(xiàn)場進行勘驗、鑒定、分析判斷后,適用法律法規(guī)得出的結(jié)論。
通過分析、比較責任認定與鑒定的概念,可以看出二者的主要區(qū)別在于:1主體上看,交通事故責任認定只能由公安機關(guān)依職權(quán)作出,責任認定是法律賦予公安機關(guān)的一項專有職權(quán);而鑒定可以由具有專門知識、技能和資質(zhì)的鑒定人或鑒定機構(gòu)等多元主體作出,且鑒定機構(gòu)一般屬非行政機關(guān)。2從產(chǎn)生的原因來看,鑒定人的鑒定行為一般基于指派、聘請或依當事人申請而產(chǎn)生,它是消極的法律行為;而責任認定是公安機關(guān)必須履行的法定職責,只要有交通事故發(fā)生,公安機關(guān)就必須對交通事故現(xiàn)場進行處理,必須對當事人的責任進行認定,它屬于積極的法律行為。3鑒定必須遵循嚴格的操作規(guī)程和要求,依照一定的技術(shù)標準和條件對鑒定的專門性問題作出符合其客觀規(guī)律的科學結(jié)論,是羈束行為;而責任認定沒有既定的規(guī)程和標準可以遵循,它是交通警察根據(jù)當事人的違章行為與交通事故之間的因果關(guān)系,酌情認定當事人的事故責任,屬自由裁量行為。4具有隸屬關(guān)系的公安機關(guān)之間有監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系,即上一級公安機關(guān)在接到重新認定申請書后三十日內(nèi)應(yīng)當作出維持、變更或者撤銷的決定;而上下級鑒定機構(gòu)之間則不存在監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系,如對傷殘評定問題,上級鑒定機構(gòu)可以作出與下級鑒定機構(gòu)不同的鑒定結(jié)論,但卻無權(quán)變更或撤銷下級鑒定機構(gòu)所作出的鑒定結(jié)論。5鑒定人或鑒定機構(gòu)可以向申請鑒定人收取一定的鑒定費;而公安機關(guān)進行交通事故的責任認定,卻不允許向當事人收取任何費用,因為責任認定是公安機關(guān)的行政管理職責,它非依申請鑒定人的申請產(chǎn)生,而是依職權(quán)主動作出。6在交通事故責任認定過程中,公安機關(guān)可以就某個專門性問題另行委托其它技術(shù)部門進行鑒定,然后依照有關(guān)事實和技術(shù)鑒定結(jié)論來劃分、確認各當事人所應(yīng)承擔的責任;而鑒定則不允許鑒定機構(gòu)再委托其它技術(shù)機構(gòu)進行鑒定。總之,公安機關(guān)對交通事故責任認定的行為不具有鑒定的屬性,它與具有終局確認性質(zhì)的事實性鑒定結(jié)論有本著質(zhì)的區(qū)別。
二、交通事故的責任認定行為符合行政行為的構(gòu)成要件,具有可訴性。
行政行為的概念有最廣義、廣義、狹義、最狹義之分。
最廣義的行政行為是行政主體實施的所有行為。它包括法律行為和事實行為,即只要行為主體是行政主體,其依職權(quán)作出的所有行為皆為行政行為。
廣義的行政行為是指行政主體實施的所有產(chǎn)生行政法律效力的行為。行政主體實施的法律行為可能是行政法律行為,也可能是民事法律行為,行政主體實施的產(chǎn)生民事法律效力的行為不是行政行為,只有產(chǎn)生政法律效力的行為才是行政行為。
狹義的行政行為是行政主體實施的外部單方行政法律行為。即行政主體對公民、法人或者其他組織實施的,并由行政主體單方意思表示而形成的具有行政法律效力的行為。
最狹義的行政行為是指行政主體實施的外部單方行為中的具體行政行為。即行政主體針對特定的人或特定的事所實施的、只對特定的人或特定的事產(chǎn)生行政法律效力的行為。
從行政行為上述幾個概念的內(nèi)涵與外延來分析,公安機關(guān)對交通事故責任認定的行為屬行政行為,因為它具備了行政行為的三個構(gòu)成要件:
1主體要件,行政行為是行政主體的行為。行政主體包括行政機關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)的組織,行政機關(guān)的公務(wù)員和被授權(quán)組織、被委托組織的工作人員以行政主體名義實施的行為視為行政主體的行為。責任認定行為是交通警察在處理交通事故過程中,以公安機關(guān)的名義查明交通事故原因,并根據(jù)當事人違章行為與交通事故之間的因果關(guān)系,以及違章行為在交通事故中的作用,認定當事人的交通事故責任,或者依照《辦法》第二十條、二十一條的規(guī)定,推定當事人的責任。非公安機關(guān)無權(quán)作出責任認定。
2權(quán)力要件,行政行為是行政主體行使行政權(quán)力的行為。作為行政主體的行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織并非在任何時候,都是以行政主體的身份出現(xiàn),只有當其為了實現(xiàn)國家行政管理職能而行使國家權(quán)力時所采取的行為才是行政行為。《辦法》第五條已明確規(guī)定,公安機關(guān)處理交通事故的職責是:處理交通事故現(xiàn)場、認定交通事故責任、處罰交通事故責任者、對損害賠償進行調(diào)解。該規(guī)定表明,認定交通事故責任既是公安機關(guān)的職責,又是公安機關(guān)的一項專有職權(quán),其他任何機關(guān)和個人都無權(quán)行使此項權(quán)力。
3效力要件,行政行為是具有行政法律效力的行為,能產(chǎn)生法律效力指的是能在法律上影響相對人的權(quán)利義務(wù)。責任認定一經(jīng)作出即具有拘束力、確定力和執(zhí)行力,能產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果,直接影響相對人的法律地位和權(quán)利義務(wù)。這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系既有行政法上的權(quán)利義務(wù),也有民法上的權(quán)利義務(wù),甚至還有可能產(chǎn)生刑法上的權(quán)利義務(wù)。如《辦法》中明確規(guī)定,對造成交通事故負有責任的責任人,對其違章行為應(yīng)當依照《中華人民共和國道路交通管理條例》和其他道路交通法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定給予警告、罰款、吊扣駕駛執(zhí)照、行政拘留等行政處罰;對他人人身、財產(chǎn)造成損害的,還應(yīng)承擔民事賠償責任;若發(fā)生重大交通事故,造成他人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)造成重大損失,構(gòu)成犯罪的,依照《中華人民共和國刑法》第一百三十三條的規(guī)定追究肇事者的刑事責任。
上述分析表明,公安機關(guān)對交通事故責任作出認定的行為應(yīng)當屬于行政行為。
三、對交通事故責任進行重新認定的行為,其實質(zhì)就是非終局裁決的行政復(fù)議。
行政行為以其對象是否特定為標準,可劃分為抽象行政行為與具體行政行為。所謂抽象行政行為,是指以不特定的人或事為管理對象,制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為;而具體行政行為,是指在行政管理過程中,針對特定的人或事采取具體措施的行政行為。具體行政行為最突出的特點就是行為對象的特定化和具體化。顯然,交通事故責任認定應(yīng)屬于具體行政行為?!掇k法》第二十二條規(guī)定,當事人對交通事故責任認定不服的可以在接到交通事故認定書后十五日內(nèi),向上一級公安機關(guān)申請重新認定,上一級公安機關(guān)在接到重新認定申請書后三十日內(nèi),應(yīng)當作出維持、變更或者撤銷的決定。既然責任認定是具體行政行為,那么上一級公安機關(guān)對事故責任進行重新認定的行為,又屬于什么行為呢﹖筆者認為,上一級公安機關(guān)對交通事故責任進行重新認定的行為就是行政復(fù)議。
我們知道,行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關(guān)提出申請,受理申請的行政機關(guān)對該具體行政行為進行復(fù)查,并作出復(fù)議決定的活動。這一概念表明行政復(fù)議具有五個特征:第一,行政復(fù)議只能由作為行政管理相對人的公民、法人或者其他組織提起;第二、行政復(fù)議權(quán)只能由作出具體行政行為的上一級行政機關(guān)行使;第三,行政復(fù)議是法律賦予公民、法人和其他組織的一種程序性權(quán)利;第四,行政復(fù)議對象只能是行政機關(guān)作出的具體行政行為;第五,上一級行政機關(guān)復(fù)議后,應(yīng)當作出維持、限期履行、撤銷或者變更的決定。據(jù)此,我們不難推斷上一級公安機關(guān)對交通事故責任進行重新認定的行為其實就是行政復(fù)議,而絕大多數(shù)的行政復(fù)議應(yīng)當接受人民法院的司法審查。《中華人民共和國行政復(fù)議法》第五條規(guī)定,公民、法人或其他組織對行政復(fù)議決定不服的,可以依照行政訴訟法的規(guī)定,向人民法院提起行政訴訟,但是法律規(guī)定行政復(fù)議決定為最終裁決的除外。從我國現(xiàn)行的法律法規(guī)看,僅有五種情形屬于當事人申請行政機關(guān)復(fù)議或復(fù)審后,該行政機關(guān)所作出的決定是終局性的,這五種情形是:
1對國務(wù)院各部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服,向國務(wù)院申請裁決的,由國務(wù)院作出最終裁決見行政復(fù)議法第十四條的規(guī)定;
2受公安機關(guān)拘留處罰的公民對處罰不服,向上級公安機關(guān)提出申訴的,由上一級公安機關(guān)作出最后裁決見公民出境入境管理法第十五條規(guī)定;
3受公安機關(guān)罰款或者拘留處罰的外國人對處罰不服,向上一級公安機關(guān)提出申訴的,由上一級公安機關(guān)作出最后裁決見外國人入境出境管理法第二十九規(guī)定;
4對初步審定予以公布的商標提出異議后對商標局的裁定不服,或?qū)ι虡司殖蜂N注冊商標的決定不服,而申請商標評審委員會復(fù)審的,均由商標評審委員會作出終局裁定見商標法第二十二條、二十七條、二十九條、三十五條規(guī)定;
5專利復(fù)審委員會對實用新型和外觀設(shè)計的復(fù)審請求所作出的決定為終局決定見專利法第四十三條規(guī)定。
因而,公安機關(guān)對交通事故責任進行重新認定的行為不屬于行政機關(guān)作最終裁決的范圍,當事人對上一級公安機關(guān)的重新認定仍不服的,可以依照行政復(fù)議法第五條的規(guī)定,向人民法院提起行政訴訟。
四、允許不服交通事故責任認定的當事人單獨向人民法院提出行政訴訟,符合行政訴訟法的立法精神
設(shè)立行政訴訟制度的目的是為了實現(xiàn)司法權(quán)對行政權(quán)的監(jiān)督、制約,防止行政權(quán)的專橫和濫用,督促行政機關(guān)依法行政,維護行政管理相對人的合法權(quán)益。公安機關(guān)是國家管理公共安全的重要行政執(zhí)法機關(guān),其對道路交通進行管理,并對道路交通事故進行責任認定是其行使公安行政管理權(quán)作出的具體行政行為,該具體行政行為是否合法,直接影響到當事人的財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利。當交通事故責任人對責任認定是否合法持有異議或認為該具體行政行為侵犯其合法權(quán)益時,依照行政訴訟法的規(guī)定,提起行政訴訟,請求人民法院予以法律保護,符合行政訴訟法的立法精神。如果不允許當事人對公安機關(guān)的責任認定提起行政訴訟,那就會使這類行為排除在司法監(jiān)督之外,得不到應(yīng)有的監(jiān)督,與“有權(quán)力就有監(jiān)督”的法治原則相悖。因而,應(yīng)當允許當事人對公安機關(guān)作出的責任認定提起行政訴訟,由人民法院對責任認定行為進行司法審查,對證據(jù)確鑿,適用法律法規(guī)正確、符合法定程序的責任認定,判決予以維持;對主要證據(jù)不足、適用法律法規(guī)錯誤、違反法定程序或濫用職權(quán)的,判決撤銷或部分撤銷,并判決公安機關(guān)重新作出責任認定。
根據(jù)《北京市企業(yè)勞動者工傷保險規(guī)定》(北京市人民政府令1999年第48號),我局制定了《北京市企業(yè)勞動者工傷保險待遇給付辦法》,現(xiàn)印發(fā)給你們,請于4月1日起貫徹執(zhí)行。
附件:北京市企業(yè)勞動者工傷保險待遇給付辦法
第一條 依據(jù)《北京市企業(yè)勞動者工傷保險規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》),制定本辦法。
第二條 本辦法適用于本市行政區(qū)域內(nèi)所有企業(yè)和與之形成勞動關(guān)系的勞動者(以下簡稱“職工”)。
參加工傷保險的事業(yè)單位及其職工、個體經(jīng)濟組織及其雇工按照本辦法執(zhí)行。
第三條 市勞動和社會保障局是企業(yè)職工及其(包括參加工傷保險的事業(yè)單位及其職工、個體經(jīng)濟組織及其雇工,下同)工傷保險待遇管理工作主管機關(guān)。
區(qū)、縣勞動和社會保障局按屬地管理的原則,負責轄區(qū)內(nèi)企業(yè)職工及其工傷保險待遇審核、管理日常工作。
第四條 工傷職工或者因工死亡職工親屬按照《規(guī)定》第四章規(guī)定的工傷保險待遇給付條件、標準享受相應(yīng)項目的工傷保險待遇。
第五條 工傷職工或因工死亡職工親屬享受《規(guī)定》第十五條、第十六條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條規(guī)定的工傷保險待遇,由企業(yè)所在區(qū)、縣勞動保障行政部門核準。
第六條 職工經(jīng)勞動和社會保障行政部門認定為工傷,勞動鑒定機構(gòu)進行勞動能力鑒定,傷殘等級達到一至十級的,企業(yè)應(yīng)當在接到勞動鑒定結(jié)論(突發(fā)疾病完全喪失勞動能力的除外)之日起十五日內(nèi)辦理工傷保險待遇核準手續(xù)。
職工因工作緊張突發(fā)疾病或因公外出期間突發(fā)疾病,經(jīng)勞動鑒定機構(gòu)進行勞動能力鑒定,傷殘等級達到一至四級,勞動和社會保障行政部門認定為工傷的,企業(yè)應(yīng)當在接到工傷認定通知之日起十五日內(nèi)辦理工傷保險待遇核準手續(xù)。
職工死亡經(jīng)勞動和社會保障行政部門認定為工傷的,企業(yè)應(yīng)當在接到工傷認定通知之日起十五日內(nèi)辦理工傷保險待遇核準手續(xù)。
第七條 勞動和社會保障行政部門對證明材料齊全的,應(yīng)當在三日(工作日)內(nèi)完成工傷保險待遇核準手續(xù);對證明材料不齊全的,應(yīng)當以書面形式通知其補足證明材料。在補足證明材料后三日(工作日)內(nèi)完成工傷保險待遇核準手續(xù)。
勞動和社會保障行政部門核準工傷保險待遇后,以書面形式通知企業(yè)、工傷職工或者因工死亡職工親屬和社會保險經(jīng)辦機構(gòu),明確工傷保險待遇給付項目、給付標準和給付期限。
第八條 企業(yè)或工傷職工到勞動和社會保障行政部門核準傷殘撫恤金、護理費、一次性傷殘補助金標準時,應(yīng)當提交下列證明:
1.《企業(yè)職工工傷待遇審批表》;
2.《企業(yè)職工工傷認定申請表》;
3.《工傷證》;
4.《勞動鑒定表》;
5.工傷職工本人負傷前十二個月的平均工資收入(以本人繳納養(yǎng)老保險費的工資收入為準)證明。
核準一次性傷殘就業(yè)補助金標準的,除提交上述證明外,必須提交工傷職工本人要求自謀職業(yè)的申請書和企業(yè)同意終止勞動關(guān)系的證明。
第九條 企業(yè)或因工死亡職工遺屬到勞動保障行政部門核準喪葬補助金、一次性工亡補助金和供養(yǎng)親屬撫恤金標準時,必須提交下列證明:
1.《企業(yè)職工工傷待遇審批表》;
2.《企業(yè)職工工傷認定申請表》;
3.《工傷證》;
4.死亡證明(縣級以上醫(yī)院、縣級以上公安部門或縣級以上人民法院出具的死亡證明);
5.享受供養(yǎng)親屬撫恤金的,除提交上述證明外,還要提交被供養(yǎng)人戶口簿、生存證明、無生活來源證明等。
(1)城鎮(zhèn)戶口的供養(yǎng)親屬,需要提供街道辦事處以上政府部門的無生活來源證明;
(2)農(nóng)村戶口的供養(yǎng)親屬,需要提供鄉(xiāng)、鎮(zhèn)以上政府的無生活來源證明;
(3)生存證明,需要提供戶籍所在地鄉(xiāng)鎮(zhèn)以上公安部門證明;
(4)在校學生需提供學校證明;
(5)孤寡老人、孤兒,需提供縣級以上民政部門的證明;
(6)養(yǎng)子女需提供公證處證明和民政部門的證明;
(7)因工死亡職工供養(yǎng)親屬完全喪失勞動能力的,必須提交相關(guān)證明。勞動和社會保障行政部門委托勞動鑒定機構(gòu)或者司法鑒定機構(gòu)對本人進行勞動能力鑒定后確認其是否完全喪失勞動能力。
第十條 工傷職工或者因工死亡職工親屬在勞動保障行政部門核準工傷保險待遇標準后,一次性領(lǐng)取傷殘補助金、工亡補助金、喪葬補助金、傷殘就業(yè)補助金;從次月起按月領(lǐng)取傷殘撫恤金、護理費、供養(yǎng)親屬撫恤金。
第十一條 企業(yè)、個體經(jīng)濟組織在勞動和社會保障行政部門核準工傷職工或者因工死亡職工親屬工傷保險待遇標準后,一次性給付傷殘補助金、工亡補助金、喪葬補助金、傷殘就業(yè)補助金;從次月起按月給付傷殘撫恤金、護理費、供養(yǎng)親屬撫恤金。
第十二條 按照《規(guī)定》第二十八條、第三十八條,屬于從工傷保險基金支出的保險待遇,由參加工傷保險的企業(yè)(單位)與社會保險經(jīng)辦機構(gòu)按月結(jié)算。
結(jié)算辦法由市社會保險基金管理中心制訂。
第十三條 參加工傷保險的企業(yè)(單位)未按時足額繳納工傷保險費的,欠費期間的工傷保險待遇,社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不予結(jié)算。從補足欠費次月起,恢復(fù)結(jié)算。
第十四條 企業(yè)實行租賃、兼并、轉(zhuǎn)讓、分立時,繼續(xù)經(jīng)營者承擔工傷保險責任,給付工傷保險待遇。
第十五條 企業(yè)未按照《規(guī)定》要求繳納工傷保險費、未按照規(guī)定時限報告工傷、申請工傷認定和核準工傷保險待遇,致使工傷職工或者其供養(yǎng)親屬未能及時享受工傷保險待遇或造成其他損失的,由企業(yè)承擔賠償責任。
第十六條 傷殘等級評定為一至四級的工傷職工達到退休年齡時辦理退休手續(xù),停發(fā)傷殘撫恤金、享受養(yǎng)老保險待遇。
第十七條 家居外省市、按月領(lǐng)取傷殘撫恤金或供養(yǎng)親屬撫恤金的工傷職工或者因工死亡職工供養(yǎng)親屬,每年必須向勞動和社會保障行政部門、企業(yè)(單位)提交其戶籍所在地鄉(xiāng)鎮(zhèn)以上公安部門出具的生存證明。
第十八條 傷殘等級評定為五至十級的工傷職工領(lǐng)取一次性傷殘就業(yè)補助金后,企業(yè)(單位)和社會保險經(jīng)辦機構(gòu)終止其工傷保險關(guān)系。
重新就業(yè)后,本人所在企業(yè)(單位)參加工傷保險的,恢復(fù)工傷保險關(guān)系。
第十九條 傷殘等級一至四級的工傷職工和因工死亡職工供養(yǎng)的親屬,其按月領(lǐng)取的傷殘撫恤金、護理費和供養(yǎng)親屬撫恤金,實行定期調(diào)整制度。具體辦法另行制訂。
第二十條 傷殘等級一至四級的工傷職工和因工死亡職工供養(yǎng)的親屬一次性領(lǐng)取待遇的給付辦法另行制訂。
第二十一條 因工死亡職工的供養(yǎng)親屬享受供養(yǎng)親屬撫恤金后,是否繼續(xù)享受城鎮(zhèn)居民最低生活保障待遇,按民政行政部門規(guī)定執(zhí)行。
2002年9月1日起施行,市政府令第37號同時廢止.
二二年七月二十四日
《深圳經(jīng)濟特區(qū)工傷保險條例》實施細則
第一條為貫徹實施《深圳經(jīng)濟特區(qū)工傷保險條例》(以下簡稱《條例》),根據(jù)《條例》第四十三條的規(guī)定,制定本實施細則.
第二條《條例》所指的用人單位,是指政府機關(guān)和注冊登記地在特區(qū)內(nèi)的企業(yè),社會團體,事業(yè)單位,個體工商戶,專業(yè)戶;所指的員工是指與用人單位形成勞動關(guān)系的勞動者.
已達到國家規(guī)定退休年齡的人員不參加工傷保險.
第三條用人單位為員工辦理參加工傷保險手續(xù),應(yīng)當向市社會保險機構(gòu)提交營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件,填報《參加社會保險單位登記表》和《參加社會保險員工名冊》,并提供單位的銀行帳號.
個體工商戶,專業(yè)戶的招用人員參加工傷保險時,必須將其工作范圍,工作時間報社會保險機構(gòu)備案.
兼職人員應(yīng)分別參加工傷保險,分別形成工傷保險關(guān)系.
第四條工傷保險關(guān)系自用人單位為員工在市社會保險機構(gòu)辦理工傷保險參保手續(xù)次日起成立.
員工使用假身份證或者假冒,借用他人身份參加工傷保險的,其工傷保險關(guān)系無效.
參保員工受單位指派到境外從事工作期間,應(yīng)當按照工作所在地國家或者地區(qū)的法律規(guī)定參加工傷保險,其境內(nèi)工傷保險關(guān)系中止.
第五條用人單位每月應(yīng)繳交的工傷保險費為本單位員工總數(shù)乘以本市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資的一定比例,具體繳費比例按市政府公布的《工傷保險繳費費率規(guī)定》確定.
第六條用人單位可選擇以月,季度或半年度作為繳費時間單位.選擇季度或者半年度作為繳費時間單位的,用人單位應(yīng)在該繳費時間單位的前一個月末繳交下一季度或半年度應(yīng)繳的工傷保險費.
因特殊困難不能按時繳納工傷保險費的用人單位,應(yīng)當向市社會保險機構(gòu)申請緩期繳納,經(jīng)批準方可緩繳,但緩繳期限最長不得超過6個月.凡未經(jīng)市社會保險機構(gòu)批準而停止繳納工傷保險費的,發(fā)生工傷時,由用人單位按《條例》規(guī)定的標準支付工傷待遇.
第七條市社會保險機構(gòu)每年從當年征集的工傷保險基金中提取5%作為工傷預(yù)防費,其中3%用于工傷預(yù)防的調(diào)研,宣傳,教育,2%用于支付傷殘員工的醫(yī)務(wù)勞動鑒定費用.
第八條市社會保險機構(gòu)可在每年第一季度從上年度工傷保險基金節(jié)余中按不超過三分之一的比例提取工傷康復(fù)費,專項用于開展傷殘員工康復(fù)服務(wù).
工傷康復(fù)費的使用和管理辦法由市社會保險機構(gòu)會同市財政部門制定.
第九條員工因事故傷殘或死亡,具有《條例》第十四條規(guī)定情形之一,但不具有《條例》第十五條規(guī)定情形的,應(yīng)當認定為工傷.
第十條有下列情形之一的,為《條例》第十五條所規(guī)定的"因私":
(一)在工作時間,工作區(qū)域內(nèi)從事與本人履行職責無關(guān)的活動造成負傷,死亡的;
(二)受用人單位負責人或管理人員指派從事私人活動造成負傷,死亡的;
(三)因參加單位組織的旅游,娛樂活動造成負傷,死亡的;
(四)個體工商戶,專業(yè)戶的聘用人員超出參加工傷保險時備案的工作范圍發(fā)生事故造成負傷,死亡的;
(五)其他因私人原因負傷,死亡的.
有下列情形之一的,為《條例》第十五條所規(guī)定的違法行為:
(一)無證駕駛或酒后駕駛機動車輛,船舶;
(二)依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》應(yīng)當受到處罰的行為.
《條例》第十五條所規(guī)定的犯罪行為,是指經(jīng)司法機關(guān)認定為犯罪的行為.
第十一條用人單位為員工申請工傷認定應(yīng)填寫《工傷事故報告書》并提供相關(guān)的證據(jù)材料;用人單位未申請工傷認定的,員工或其親屬可申請工傷認定.
申請工傷認定應(yīng)當提交以下證據(jù)材料:
(一)《工傷事故報告書》或工傷認定申請書;
(二)員工與用人單位存在勞動關(guān)系的證明材料;
(三)證明員工傷殘或死亡的原因為《條例》第十四條規(guī)定情形之一的證明材料;
(四)因交通事故造成工傷的,申請認定工傷時應(yīng)提供公安交通管理部門作出的交通事故責任認定書.
申請工傷認定的時效為三個月,自事故發(fā)生或職業(yè)病確診之日起計算;逾期申請的,社會保險機構(gòu)不予受理.
用人單位,員工或其家屬未在工傷認定有效期間內(nèi)申請工傷認定,經(jīng)仲裁或人民法院認定為工傷的,工傷保險待遇的各項費用由用人單位負擔.
第十二條市社會保險機構(gòu)應(yīng)當在接受工傷認定申請后進行初步審查.
市社會保險機構(gòu)認為證據(jù)材料齊全的,接受申請之日為受理之日;認為證據(jù)材料不齊全的,應(yīng)當書面告知申請人補齊材料;申請人補齊材料之日為申請受理之日.
市社會保險機構(gòu)應(yīng)當在受理工傷認定申請后10日內(nèi)作出是否認定工傷的結(jié)論.
第十三條市社會保險機構(gòu)在作出工傷認定決定之前,可直接對事故進行調(diào)查.
員工或其親屬申請工傷認定的,市社會保險機構(gòu)應(yīng)將員工或其親屬的工傷申請書及相關(guān)證據(jù)材料轉(zhuǎn)交用人單位,用人單位在規(guī)定的時間內(nèi)未能提出相反證據(jù)的,視為對員工或其親屬提供證據(jù)材料無異議.
第十四條市社會保險機構(gòu)作出的工傷認定,應(yīng)以書面形式送達用人單位,受傷員工或其親屬.
第十五條《條例》第二十條所規(guī)定的"舊傷復(fù)發(fā)",是指工傷員工,職業(yè)病患者醫(yī)療期滿并且經(jīng)鑒定后,傷口或工傷部位產(chǎn)生新的炎癥或者引起其他病變.
第十六條用人單位依據(jù)《條例》第三十一條,第三十四條辦理工傷保險待遇手續(xù)的,應(yīng)提供有關(guān)證明材料;證據(jù)材料不充分的,市社會保險機構(gòu)應(yīng)書面通知補齊證明材料,待申請人補齊材料時接受申請.
市社會保險機構(gòu)應(yīng)當公布辦理工傷保險待遇手續(xù)所需的證明材料清單.
第十七條工傷員工報銷醫(yī)療費用應(yīng)提交病歷和醫(yī)療費用的原始報銷憑證;不能提交的,市社會保險機構(gòu)不支付.
第十八條用人單位,工傷員工或其親屬對醫(yī)療期滿,醫(yī)療終結(jié)有爭議的,可向市醫(yī)務(wù)鑒定委員會指定的醫(yī)務(wù)勞動鑒定機構(gòu)申請鑒定.
第十九條工傷員工醫(yī)療終結(jié)需作傷殘等級鑒定的,應(yīng)按病種分類,到市醫(yī)務(wù)勞動鑒定委員會指定的醫(yī)務(wù)勞動鑒定機構(gòu)進行鑒定.用人單位在《條例》第三十條規(guī)定的期限內(nèi)未為工傷員工提供評殘申請的,工傷員工或其親屬可以直接向市醫(yī)務(wù)勞動鑒定委員會申請鑒定,但申請必須在醫(yī)療終結(jié)后的60日內(nèi)提出.
市社會保險機構(gòu)應(yīng)將市醫(yī)務(wù)勞動鑒定委員會及其指定的鑒定機構(gòu)的名稱,地點等資料定期向社會公布.
第二十條市醫(yī)務(wù)勞動鑒定委員會指定的醫(yī)務(wù)勞動鑒定機構(gòu)應(yīng)當依照國家《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標準》作出傷殘等級,護理依賴程度的鑒定結(jié)論.
工傷員工或其親屬,用人單位對鑒定結(jié)論有異議的,可在接到鑒定結(jié)論之日起的15日內(nèi)向市醫(yī)務(wù)勞動鑒定委員會申請重新鑒定,市醫(yī)務(wù)勞動鑒定委員會應(yīng)當重新指定醫(yī)務(wù)勞動鑒定機構(gòu)進行鑒定.
第二十一條工傷員工申請安裝康復(fù)器具應(yīng)當經(jīng)市醫(yī)務(wù)勞動鑒定機構(gòu)認定.申請安裝的康復(fù)器具應(yīng)為生產(chǎn)生活所必須的下列康復(fù)器具:
(一)假指,大,小腿假肢,前臂,上臂假肢;
(二)拐杖,輪椅,助聽器,假牙,義眼等其他康復(fù)器具.
工傷員工安裝康復(fù)器具后需要更換的,應(yīng)當經(jīng)市醫(yī)務(wù)勞動鑒定機構(gòu)認定.
第二十二條工傷員工安裝或更換康復(fù)器具,購買和安裝康復(fù)器具的費用高于國內(nèi)平均價格的,超支部分由員工自行承擔.
第二十三條一至四級傷殘員工經(jīng)市醫(yī)務(wù)勞動鑒定機構(gòu)認定為完全依賴護理,大部分依賴護理,部分依賴護理的,市社會保險機構(gòu)分別按本市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資的70%,50%,35%支付護理費.
第二十四條工傷員工自工傷事故發(fā)生月至醫(yī)療期滿作出醫(yī)療終結(jié)月,由用人單位按月發(fā)給工傷津貼,工傷津貼標準為工傷員工負傷前上一個月的工資總額.工傷員工工作不滿一個月的,工傷津貼按勞動合同約定的工資標準支付;沒有簽訂勞動合同的,按工傷員工負傷時本市最低工資標準支付.
第二十五條《條例》所指供養(yǎng)親屬,是指依靠因工傷亡員工的工資收入維持生活并符合下列規(guī)定之一的親屬:
(一)年滿60周歲或完全喪失勞動能力,并無固定收入的祖父,父親,丈夫;
(二)年滿55周歲或完全喪失勞動能力,并無固定收人的祖母,母親,妻子;
(三)未滿16周歲,或年滿16周歲仍在普通中學就讀,或完全喪失勞動能力的子女;
(四)法律,法規(guī)規(guī)定的其他情形.
申請領(lǐng)取供養(yǎng)生活補助費的,應(yīng)提供其依靠因工傷亡員工的工資收入維持生活的相關(guān)證據(jù)材料.供養(yǎng)親屬喪失供養(yǎng)條件時,不得再領(lǐng)取供養(yǎng)生活補助費.
第二十六條因工死亡員工供養(yǎng)的非深圳戶籍親屬,申請一次性領(lǐng)取生活補助費的,生活補助費的支付標準以員工死亡時本市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資為基數(shù)確定,支付標準乘以供養(yǎng)月數(shù)計算支付的補助費.
供養(yǎng)月數(shù)按下列規(guī)定確定:
(一)供養(yǎng)親屬不滿16周歲的,供養(yǎng)月數(shù)計算至16周歲;供養(yǎng)月數(shù)不足24個月,按24個月計算;
(二)供養(yǎng)親屬巳滿16周歲未滿18周歲的,供養(yǎng)月數(shù)為24個月;
(三)供養(yǎng)的成年親屬未滿70周歲且符合供養(yǎng)條件的,供養(yǎng)月數(shù)計算至70周歲;供養(yǎng)月數(shù)不足60個月的,按60個月計算;
(四)供養(yǎng)親屬已滿70周歲的,供養(yǎng)月數(shù)為60個月.
第二十七條按月領(lǐng)取殘廢補助金的傷殘員工或供養(yǎng)生活費的供養(yǎng)親屬應(yīng)分別于每年6月和12月按市社會保險機構(gòu)的規(guī)定提供生存證明;逾期不能提供者,市社會保險機構(gòu)可停發(fā)其相關(guān)待遇,待其提供生存證明時補發(fā),所補發(fā)的部分不予計算利息.
第二十八條傷殘等級為1-4級的外省籍因工傷殘員工,確有特殊困難,要求一次性領(lǐng)取殘廢補助金回原籍安置的,由市社會保險機構(gòu)審核后,按《條例》規(guī)定的標準一次性發(fā)放10年的殘廢補助金;符合領(lǐng)取護理費條件的,可同時按《條例》規(guī)定的標準一次性發(fā)10年的護理費.
一次性領(lǐng)取殘廢補助金,護理費的,終結(jié)工傷保險關(guān)系.
第二十九條按醫(yī)療保險規(guī)定應(yīng)參加綜合醫(yī)療保險的因工傷殘員工,按照下列規(guī)定參加醫(yī)療保險和享受待遇:
(一)傷殘等級為1-4級的,其醫(yī)療保險費以殘廢補助金為繳費基數(shù),由工傷保險基金支付,按照退休人員的規(guī)定享受醫(yī)療保險待遇;
(二)傷殘等級為5-6級的,其醫(yī)療保險費以本市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資為繳費基數(shù),由工傷保險基金支付,按照在職人員的規(guī)定享受醫(yī)療保險待遇.
第三十條參保員工發(fā)生事故后,在工傷認定前的醫(yī)療費用,由用人單位墊付.認定為工傷后,門診醫(yī)療費用由用人單位墊付;住院醫(yī)療費用,由社會保險機構(gòu)支付,社會保險機構(gòu)向因工傷殘員工發(fā)放《工傷保險住院結(jié)算單》,與醫(yī)院以記帳結(jié)算的方式支付工傷員工的住院醫(yī)療費用.
認定為工傷的,醫(yī)療終結(jié)后,用人單位已墊付的醫(yī)療費用由社會保險機構(gòu)報銷;認定為非工傷的,醫(yī)療終結(jié)后,用人單位已墊付的醫(yī)療費用可直接向傷者追索.
第三十一條參保員工發(fā)生事故后,用人單位在事故發(fā)生的24小時內(nèi)醫(yī)療費用未到位的,視為拒絕墊付.用人單位拒不墊付醫(yī)療費用的,在工傷認定前,員工或其親屬可向社會保險機構(gòu)提出墊付申請.
員工或其親屬提出墊付申請,應(yīng)當以書面的方式提出,并提供傷者的個人資料,勞動合同和事故發(fā)生情況.
市社會保險機構(gòu)應(yīng)當對申請進行審核,并自接到申請之日起的2個工作日內(nèi)決定是否墊付.
市社會保險機構(gòu)審核屬實的,發(fā)給《工傷保險住院結(jié)算單》,與醫(yī)院以記帳結(jié)算的方式墊付醫(yī)療費用;審核時可排除為工傷事故或有其他不符合享受工傷保險待遇情況的,不予墊付.
第三十二條領(lǐng)取《工傷保險住院結(jié)算單》的員工經(jīng)工傷認定為非工傷的,社會保險機構(gòu)應(yīng)以書面形式通知醫(yī)院立即停止記帳.醫(yī)院不及時辦理的,發(fā)生的費用由醫(yī)院自行追索.
已墊付的費用,社會保險機構(gòu)應(yīng)當責令傷者于一個月內(nèi)將與墊付費用等額的人民幣存入指定的工傷保險基金專戶;逾期不辦理者,社會保險機構(gòu)應(yīng)當向人民法院申請強制執(zhí)行.
第三十三條未參保員工發(fā)生傷亡事故,其醫(yī)療費用由用人單位墊付;經(jīng)認定為工傷的,由用人單位承擔;經(jīng)認定為非工傷的,由員工自行承擔.
第三十四條未參保員工發(fā)生傷亡事故,經(jīng)認定為工傷的,因工傷亡員工或其親屬可在員工死亡或者醫(yī)療終結(jié)后要求用人單位按《條例》支付工傷保險各項待遇,用人單位應(yīng)予以支付.用人單位拒不支付的,因工傷亡員工或其親屬可在醫(yī)療終結(jié)之日或員工死亡之日起的3個月內(nèi)申請市社會保險機構(gòu)責令用人單位支付.
市社會保險機構(gòu)接到申請后,查證屬實的,應(yīng)當在接到申請之日起的7個工作日內(nèi)責令用人單位在指定的期限內(nèi)向因工傷亡員工或其親屬支付工傷保險待遇.市社會保險機構(gòu)指定的用人單位支付的期限不得超過30日.
用人單位逾期不執(zhí)行市社會保險機構(gòu)責令支付工傷待遇的決定的,因工傷亡的未參保員工或其親屬可向市社會保險機構(gòu)申請墊付,市社會保險機構(gòu)應(yīng)當在接到申請之日起的10個工作日內(nèi)予以墊付.
因工傷亡的未參保員工或其親屬在《條例》規(guī)定的期限內(nèi)未申請市社會保險機構(gòu)責令用人單位支付工傷待遇的,市社會保險機構(gòu)不予墊付.
第三十五條市社會保險機構(gòu)墊付時,因工傷亡的未參保員工或其親屬應(yīng)當與市社會保險機構(gòu)簽訂協(xié)議,將向用人單位追索工傷待遇的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給市社會保險機構(gòu).
市社會保險機構(gòu)墊付后,應(yīng)當就責令用人單位支付工傷待遇的決定向人民法院申請強制執(zhí)行.
第三十六條因工傷亡的未參保員工或其親屬請求用人單位支付工傷待遇期間,用人單位破產(chǎn)倒閉的,應(yīng)當就用人單位未支付部分的費用向破產(chǎn)清算小組申請清償;清償不足部分,可向市社會保險機構(gòu)申請墊付.
市社會保險機構(gòu)經(jīng)查證申請屬實的,予以墊付.因工傷亡的未參保員工或其親屬不向破產(chǎn)清算小組申請清償?shù)?市社會保險機構(gòu)不予墊付.
第三十七條工傷事故處理和工傷保險待遇計發(fā)按工傷事故發(fā)生時的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行.
第三十八條用人單位和工傷員工在繳納工傷保險費和計發(fā)工傷保險待遇時,所涉及的本市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資,上半年繳費和計發(fā)的,按本市上二年度本市城鎮(zhèn)職工月平均工資計算;下半年繳費和計發(fā)的,按上年度本市城鎮(zhèn)職工月平均工資計算.
第三十九條員工或其親屬與用人單位因執(zhí)行《條例》和本實施細則,發(fā)生下列爭議的,可申請勞動爭議仲裁機構(gòu)仲裁:
(一)因是否參加工傷保險發(fā)生爭議的;
(二)因工傷認定發(fā)生爭議的;
(三)因支付工傷保險待遇發(fā)生爭議的;
廣東省工傷保險條例全文
第一章 總則
第一條 為保障勞動者因工傷殘或者職業(yè)病傷害獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償,對因工死亡職工親屬進行撫恤,分散用人單位的工傷風險,根據(jù)國務(wù)院《工傷保險條例》,結(jié)合廣東省實際,制定本條例。
第二條 職工有依法享受工傷保險待遇的權(quán)利。
廣東省行政區(qū)域內(nèi)的各類企業(yè)、個體工商戶、民辦非企業(yè)單位、國家機關(guān)、社會團體及事業(yè)單位(以下稱用人單位)應(yīng)當為與之建立勞動關(guān)系的職工或者雇工(以下稱職工)繳納工傷保險費。
第三條 用人單位應(yīng)當在生產(chǎn)經(jīng)營所在地依法參加工傷保險。
第四條 工傷保險費由地方稅務(wù)機關(guān)征收。
第五條 工傷保險工作應(yīng)當貫徹安全第一、預(yù)防為主的方針。
用人單位和職工必須遵守安全生產(chǎn)和職業(yè)病防治法律、法規(guī),嚴格執(zhí)行國家安全衛(wèi)生規(guī)程和標準,預(yù)防工傷事故,減少職業(yè)危害。
第六條 各級人民政府應(yīng)當努力發(fā)展醫(yī)療康復(fù)和職業(yè)康復(fù)事業(yè),幫助因工致殘者得到康復(fù)和從事適合身體狀況的勞動。
第七條 省人民政府勞動保障行政部門負責全省工傷保險工作,組織實施本條例。
市、縣(區(qū))人民政府勞動保障行政部門負責本行政區(qū)域內(nèi)的工傷保險工作。各級社會保險經(jīng)辦機構(gòu)具體承辦工傷保險事務(wù)。
第八條 各級人民政府運用法律、行政、經(jīng)濟手段保證工傷保險基金的征集和工傷保險待遇的給付。遇有特殊情況,工傷保險基金不敷使用時,由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府墊付。
工傷保險基金、享受工傷保險待遇的收入按照國家規(guī)定不征收稅、費。
第二章 工傷認定
第九條 職工有下列情形之一的,應(yīng)當認定為工傷:
(一)在工作時間和工作場所內(nèi),因工作原因受到事故傷害的;
(二)工作時間前后在工作場所內(nèi),從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的;
(三)在工作時間和工作場所內(nèi),因履行工作職責受到暴力等意外傷害的;
(四)患職業(yè)病的;
(五)因工外出期間,由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的;
(六)在上下班途中,受到機動車事故傷害的;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當認定為工傷的其他情形。
第十條 職工有下列情形之一的,視同工傷:
(一)在工作時間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在四十八小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的;
(二)在搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的;
(三)因工作環(huán)境存在有毒有害物質(zhì)或者在用人單位食堂就餐造成急性中毒而住院搶救治療,并經(jīng)縣級以上衛(wèi)生防疫部門驗證的;
(四)由用人單位指派前往國家宣布的疫區(qū)工作而感染疫病的;
(五)職工原在軍隊服役,因戰(zhàn)、因公負傷致殘,已取得革命傷殘軍人證,到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。
職工有前款第(一)、(二)、(三)、(四)項情形的,按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險待遇;職工有前款第(五)項情形的,按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。
第十一條 職工有下列情形之一的,不得認定為工傷或者視同工傷:
(一)因犯罪或者違反治安管理傷亡的;
(二)醉酒導致傷亡的;
(三)自殘或者自殺的。
第十二條 職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應(yīng)當在二十四小時內(nèi)通知統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門及其參保的社會保險經(jīng)辦機構(gòu),并自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起三十日內(nèi),向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出書面工傷認定申請。遇有特殊情況,經(jīng)報勞動保障行政部門同意,申請時限可以適當延長。
用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的,該職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起一年內(nèi),可以直接向用人單位所在地勞動保障行政部門提出工傷認定申請。
用人單位未在本條 第一款規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認定申請,在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負擔。
第十三條 未參加工傷保險的職工發(fā)生傷害事故或者被診斷、鑒定為職業(yè)病的,由單位所在地勞動保障行政部門負責工傷認定。
第十四條 提出工傷認定申請應(yīng)當提交下列材料:
(一)工傷認定申請表;
(二)用人單位與勞動者存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的證明材料;
(三)醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診斷鑒定書)。
工傷認定申請表應(yīng)當包括事故發(fā)生的時間、地點、原因以及職工傷害程度等基本情況。
工傷認定申請人提供材料不完整的,勞動保障行政部門應(yīng)當一次性書面告知工傷認定申請人需要補正的全部材料。申請人按照書面告知要求補正材料后,勞動保障行政部門應(yīng)當受理。
第十五條 勞動保障行政部門受理工傷認定申請后,根據(jù)審核需要可以對事故傷害進行調(diào)查核實,用人單位、職工、工會組織、醫(yī)療機構(gòu)以及有關(guān)部門有協(xié)助工傷調(diào)查和提供證據(jù)的義務(wù)。職業(yè)病診斷和診斷爭議的鑒定,依照職業(yè)病防治法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對依法取得職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書的,勞動保障行政部門不再進行調(diào)查核實。
職工或者其直系親屬、工會組織認為是工傷,用人單位不認為是工傷的,由用人單位承擔舉證責任。
第十六條 勞動保障行政部門應(yīng)當自受理工傷認定申請之日起六十日內(nèi)作出工傷認定的決定,并書面通知申請工傷認定的職工或者其直系親屬和該職工所在單位。
勞動保障行政部門工作人員與工傷認定申請人有利害關(guān)系的,應(yīng)當回避。
第三章 勞動能力鑒定
第十七條 職工發(fā)生工傷,經(jīng)治療醫(yī)療終結(jié)期滿(傷情相對穩(wěn)定)后存在殘疾、影響勞動能力的,應(yīng)當接受勞動能力鑒定。
用人單位、工傷職工或者其直系親屬應(yīng)當在職工醫(yī)療終結(jié)期滿三十日內(nèi)向本統(tǒng)籌地區(qū)勞動能力鑒定委員會提出申請,并提供工傷認定決定和職工工傷醫(yī)療的有關(guān)資料。醫(yī)療終結(jié)期需延長的,由勞動能力鑒定委員會批準。
醫(yī)療終結(jié)期按國家和省有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第十八條 勞動能力鑒定是指勞動功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級鑒定。
勞動功能障礙分為十個傷殘等級,最重的為一級,最輕的為十級。
生活自理障礙等級根據(jù)進食、翻身、大小便、穿衣及洗漱、自我移動五項條 件確定。五項條 件均需要護理者為一級,五項中四項需要護理者為二級,五項中三項需要護理者為三級,五項中一至二項需要護理者為四級。
勞動能力鑒定及工傷殘疾等級評定標準按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第十九條 地級市以上人民政府設(shè)立勞動能力鑒定委員會,由勞動保障、人事、衛(wèi)生行政部門、工會組織、社會保險經(jīng)辦機構(gòu)以及用人單位代表組成。勞動能力鑒定委員會辦公室設(shè)在勞動保障行政部門。
勞動能力鑒定委員會負責工傷醫(yī)療終結(jié)期和停工留薪期確認、勞動能力障礙程度和生活自理障礙程度鑒定工作。
第二十條 勞動能力鑒定委員會收到勞動能力鑒定申請后,應(yīng)當從其建立的醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)熘须S機抽取三名或者五名相關(guān)專家組成專家組,由專家組提出鑒定意見。勞動能力鑒定委員會根據(jù)專家組的鑒定意見作出工傷職工勞動能力鑒定結(jié)論,必要時,可以委托具備資格的醫(yī)療機構(gòu)協(xié)助進行有關(guān)的診斷。
勞動能力鑒定委員會應(yīng)當自收到勞動能力鑒定申請書之日起六十日內(nèi)作出勞動能力鑒定結(jié)論,必要時,作出勞動能力鑒定結(jié)論的期限可以延長三十日。勞動能力鑒定結(jié)論應(yīng)當及時送達申請鑒定的單位和個人。
勞動能力鑒定工作應(yīng)當客觀、公正。勞動能力鑒定委員會組成人員或者參加鑒定的專家與當事人有利害關(guān)系的,應(yīng)當回避。
醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)斓脑O(shè)置辦法及勞動能力鑒定工作程序由省勞動能力鑒定委員會另行制定。
第四章 工傷保險待遇
第二十一條 職工治療工傷應(yīng)當在簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī),情況緊急時可以先到就近的醫(yī)療機構(gòu)急救;疑似職業(yè)病或者患職業(yè)病的,用人單位應(yīng)當及時送省級衛(wèi)生行政部門指定的醫(yī)療機構(gòu)診斷治療。
因醫(yī)療條 件所限需要轉(zhuǎn)院的,應(yīng)當由簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)提出,經(jīng)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)同意。
社會保險經(jīng)辦機構(gòu)與醫(yī)療機構(gòu)簽訂服務(wù)協(xié)議,應(yīng)當事先征求同級總工會、有關(guān)企業(yè)協(xié)會意見。簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)名單應(yīng)當向社會公布。
第二十二條 治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標準的,從工傷保險基金支付。
住院治療的伙食費由用人單位按當?shù)匾蚬霾罨锸逞a助標準支付百分之七十。經(jīng)批準轉(zhuǎn)往外地治療時,所需交通、食宿費用由本單位按因公出差標準報銷。
工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標準按照國家和省有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第二十三條 職工因工傷需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的,在停工留薪期內(nèi),原工資福利待遇不變,由所在單位按月支付。停工留薪期按照醫(yī)療終結(jié)期規(guī)定,由勞動能力鑒定委員會確認,最長不超過二十四個月。
工傷職工評定傷殘等級后,停發(fā)原待遇,按照本章的有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇。工傷職工在評定傷殘等級后仍需治療(含舊傷復(fù)發(fā))的,經(jīng)勞動能力鑒定委員會批準,五至十級的,繼續(xù)享受工傷醫(yī)療和停工留薪期待遇;一至四級的,享受傷殘津貼和工傷醫(yī)療待遇,住院伙食補貼按本條例第二十二條 第二款規(guī)定標準由工傷保險基金支付。
符合本條 第一款、第二款規(guī)定的工傷職工到指定的醫(yī)療機構(gòu)進行康復(fù)性治療的費用,從工傷保險基金支付。
工傷職工在停工留薪期間生活不能自理需要護理的,由所在單位負責。
第二十四條 工傷職工已經(jīng)評定為一至四級傷殘等級并經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的,由工傷保險基金按如下標準支付護理費:護理費以統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資為基數(shù)的一定比例按月計發(fā),一級為百分之六十,二級為百分之五十,三級為百分之四十,四級為百分之三十。
護理費按照上年度職工平均工資增長同步調(diào)整,負增長時不調(diào)整。
第二十五條 職工工傷醫(yī)療終結(jié)被鑒定工傷殘疾等級后,必須安裝假肢、矯形器、假眼、假牙和配置輪椅、拐杖等康復(fù)器具,或者康復(fù)器具需要維修或者更換的,由醫(yī)院提出意見,經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認,所需費用按照國家規(guī)定的標準從工傷保險基金支付。
康復(fù)器具應(yīng)當限于輔助日常生活及生產(chǎn)勞動之必需,并采用國內(nèi)市場的普及型產(chǎn)品。工傷職工選擇其他型號產(chǎn)品,費用高出普及型部分,由個人自付。
第二十六條 工傷職工被鑒定工傷殘疾等級后,按以下規(guī)定享受待遇。
(一)一次性傷殘補助金。以工傷職工本人工資為基數(shù)計發(fā):一級傷殘為二十四個月的本人工資,二級傷殘為二十二個月的本人工資,三級傷殘為二十個月的本人工資,四級傷殘為十八個月的本人工資,五級傷殘為十六個月的本人工資,六級傷殘為十四個月的本人工資,七級傷殘為十二個月的本人工資,八級傷殘為十個月的本人工資,九級傷殘為八個月的本人工資,十級傷殘為六個月的本人工資。
(二)傷殘津貼。職工因工致殘被鑒定為一級至四級的,應(yīng)當退出生產(chǎn)、工作崗位,終止勞動關(guān)系、辦理殘疾退休手續(xù),由工傷保險基金以下列標準按月計發(fā)至本人死亡。傷殘津貼標準為:一級傷殘為本人工資的百分之九十,二級傷殘為本人工資的百分之八十五,三級傷殘為本人工資的百分之八十,四級傷殘為本人工資的百分之七十五。
傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的,按照當?shù)刈畹凸べY標準的執(zhí)行。
傷殘津貼每年按照基本養(yǎng)老保險金的調(diào)整辦法調(diào)整。
職工與原單位保留勞動關(guān)系,退出工作崗位的,按照國務(wù)院《工傷保險條例》第三十三條 規(guī)定執(zhí)行。
第二十七條 一級至四級殘疾的跨統(tǒng)籌地區(qū)戶籍職工,本人要求解除或者終止勞動關(guān)系并一次性享受工傷保險待遇的,應(yīng)當與統(tǒng)籌地區(qū)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)簽訂協(xié)議,由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)按照第二十六條 第一項標準計發(fā)一次性傷殘補助金,并按照以下標準一次性計發(fā)傷殘津貼及一次性工傷醫(yī)療補助金,終結(jié)工傷保險關(guān)系:
(一)傷殘津貼。按照本條例第二十六條 第(二)項規(guī)定的傷殘津貼的相應(yīng)標準為基數(shù)一次性計發(fā)十年;
(二)一次性工傷醫(yī)療補助金以本人工資為基數(shù),一級傷殘的計發(fā)十五個月,二級傷殘的計發(fā)十四個月,三級傷殘的計發(fā)十三個月,四級傷殘的計發(fā)十二個月。
需要護理的,生活護理費按照本條例第二十四條 第二款規(guī)定的標準一次性計發(fā)十年。
第二十八條 一級至四級殘疾的職工戶口從單位所在地遷往原籍的,其傷殘津貼可由統(tǒng)籌地區(qū)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)按標準每半年發(fā)放一次。用人單位應(yīng)當按統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資為基數(shù)發(fā)給六個月的安家補助費。所需車船費、旅館費、行李搬運費和伙食補助費等,由用人單位按因公出差標準報銷。
第二十九條 對五級至十級殘疾的職工,用人單位不能解除勞動關(guān)系,應(yīng)當安排力所能及的工作。
五至六級殘疾職工,經(jīng)工傷職工本人提出或者在用人單位關(guān)閉破產(chǎn)時,該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系;七至十級殘疾職工,勞動合同期滿終止,或者職工本人提出解除勞動合同的,由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金和工傷醫(yī)療補助金,并終結(jié)工傷保險關(guān)系。
(一)一次性傷殘就業(yè)補助金。按本人工資為基數(shù)計發(fā):五級計發(fā)五十個月,六級計發(fā)四十個月,七級計發(fā)二十五個月,八級計發(fā)十五個月,九級計發(fā)八個月,十級計發(fā)四個月。
(二)一次性工傷醫(yī)療補助金。按本人工資為基數(shù)計發(fā):五級計發(fā)十個月,六級計發(fā)八個月,七級計發(fā)六個月,八級計發(fā)四個月,九級計發(fā)二個月,十級計發(fā)一個月。
第三十條 職工因工死亡,其直系親屬按照下列規(guī)定從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金:
(一)喪葬補助金為六個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;
(二)供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。標準為:配偶每月百分之四十,其他親屬每人每月百分之三十,孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎(chǔ)上增加百分之十。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應(yīng)當高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具體范圍按國務(wù)院勞動保障行政部門的規(guī)定執(zhí)行。
(三)一次性工亡補助金標準為四十八個月至六十個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。具體標準由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府根據(jù)當?shù)亟?jīng)濟、社會發(fā)展狀況規(guī)定,報省人民政府備案。
傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導致死亡的,其直系親屬享受本條 第一款規(guī)定的待遇。
一級至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的,其直系親屬可以享受本條 第一款第(一)項、第(二)項規(guī)定的待遇。供養(yǎng)親屬撫恤金每年隨職工平均工資增長調(diào)整,職工平均工資負增長時不調(diào)整。
第三十一條 職工因工外出期間發(fā)生事故或者在搶險救災(zāi)中下落不明的,從事故發(fā)生之日起三個月內(nèi)由所在單位照發(fā)本人工資,從第四個月起暫按因工死亡處理,一次性工亡補助金由工傷保險基金發(fā)給百分之五十,并按月支付供養(yǎng)親屬撫恤金。當人民法院宣告其死亡時,再發(fā)給其余待遇。被宣告死亡后重新出現(xiàn)的,應(yīng)當退還已發(fā)的供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金。
第三十二條 定期領(lǐng)取傷殘津貼的人員或者領(lǐng)取供養(yǎng)親屬撫恤金的供養(yǎng)親屬,應(yīng)當在每年的六月份和十二月份提供由用人單位,或者居住地戶籍管理部門出具的生存證明,方可繼續(xù)領(lǐng)取。
第三十三條 工傷職工有下列情形之一的,停止享受工傷保險待遇
(一)喪失享受待遇條 件的;
(二)拒不接受勞動能力鑒定的;
(三)拒絕治療的;
(四)被判刑正在收監(jiān)執(zhí)行的。
第三十四條 用人單位分立、合并、轉(zhuǎn)讓的,承繼單位應(yīng)當承擔原用人單位的工傷保險責任;原用人單位已經(jīng)參加工傷保險的,承繼單位應(yīng)當?shù)疆數(shù)厣鐣kU經(jīng)辦機構(gòu)辦理工傷保險變更登記。
企業(yè)破產(chǎn)、解散和其他原因終止而清產(chǎn)核資或者拍賣、變賣財產(chǎn)的,在破產(chǎn)清算時按工資同等順序優(yōu)先撥付應(yīng)當由用人單位支付的工傷保險待遇,清償欠繳的工傷保險費及其利息和滯納金。
第三十五條 用人單位實行承包經(jīng)營,使用勞動者的承包方不具備用人單位資格的,由具備用人單位資格的發(fā)包方承擔工傷保險責任。
非法承包建筑工程發(fā)生工傷事故,勞動者的工傷待遇應(yīng)當由分包方或者承包方承擔,分包方或者承包方承擔工傷保險責任后有權(quán)向發(fā)包方追償。
職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的,由原用人單位承擔工傷保險責任,但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補償辦法。
第五章 工傷保險基金
第三十六條 工傷保險基金的構(gòu)成:
(一)用人單位繳納的工傷保險費;
(二)工傷保險基金的銀行存款利息;
(三)滯納金、罰款;
(四)地方財政補貼;
(五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他收入。
第三十七條 工傷保險基金根據(jù)以支定收、收支平衡的原則籌集。
統(tǒng)籌地區(qū)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)每年根據(jù)用人單位工傷發(fā)生率等情況,按照國家規(guī)定的行業(yè)差別費率及行業(yè)內(nèi)費率檔次確定單位繳費費率。
第三十八條 工傷保險費由用人單位承擔,職工個人不繳納工傷保險費。
用人單位繳納工傷保險費的數(shù)額為本單位職工工資總額乘以單位繳費費率之積。
第三十九條 工傷保險基金以地級以上市為單位核算。工傷保險基金應(yīng)當建立儲備金,市級統(tǒng)籌按工傷保險基金征收總額的百分之十五建立儲備金,其中,市級儲備金留存百分之十,向省級儲備金上解百分之五。
儲備金用于重大事故、傷殘人員異地安置和基金不敷使用時的調(diào)劑。
市儲備金不足支付的,由省儲備金調(diào)劑、市人民政府財政墊付。
第四十條 工傷保險基金存入財政專戶并按同期城鄉(xiāng)居民儲蓄存款利率計息,所得利息全部轉(zhuǎn)入工傷保險基金。
第四十一條 工傷保險基金用于下列支出項目:
(一)工傷保險待遇;
(二)醫(yī)療康復(fù)和職業(yè)康復(fù)費用;
(三)工傷取證費和勞動能力鑒定費;
(四)工傷預(yù)防費。
前款第(二)項按不超過當年結(jié)存的工傷保險基金三分之一的比例,第(三)項按不超過當年工傷保險基金實際收繳總額百分之二的比例,由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)于每年九月提出下年度的用款支出計劃,報同級勞動保障部門和財政部門審核同意后,列入下年度工傷保險基金支出預(yù)算,下年度據(jù)實列支。
在保證第三十九條 第一款規(guī)定的儲備金足額留存和第四十一條 第一款第(一)項、第(二)項、第(三)項規(guī)定的費用足額支付的前提下,可以按照不超過當年工傷保險基金實際收繳總額百分之五的比例,提取工傷預(yù)防費。提取的費用由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)會同安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門于每年九月提出下年度的用款支出計劃,報同級勞動保障行政部門和財政部門審核,并列入下年度工傷保險支出預(yù)算,下年度發(fā)生支出時據(jù)實列支。
任何單位或者個人不得將工傷保險基金用于投資運營、興建或者改建辦公場所、發(fā)放獎金,或者挪作其他用途。
第六章 管理監(jiān)督
第四十二條 勞動保障行政部門依法對工傷保險費的征繳和工傷保險基金的支付情況進行行政監(jiān)督。
財政部門和審計機關(guān)依法對工傷保險基金的收支、管理情況進行監(jiān)督。
各級社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當建立健全內(nèi)部審計制度。
第四十三條 工會組織依法維護工傷職工的合法權(quán)益,對用人單位的工傷保險工作實行監(jiān)督。
第四十四條 職工有權(quán)監(jiān)督單位參加工傷保險及繳費情況。用人單位應(yīng)當向職工如實通告因工傷亡、參加工傷保險和繳費情況。
第四十五條 用人單位和職工有權(quán)向地方稅務(wù)機關(guān)和社會保險經(jīng)辦機構(gòu)查詢本單位工傷保險繳費和工傷保險待遇支付情況,監(jiān)督本條例的實施。地方稅務(wù)機關(guān)和社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當提供相應(yīng)的咨詢、查詢服務(wù)。
第七章 爭議處理
第四十六條 工傷人員及其親屬,因工傷保險事項與其用人單位發(fā)生爭議的,按照勞動爭議的規(guī)定處理。
第四十七條 工傷職工及其親屬或者用人單位對勞動能力鑒定委員會作出傷殘等級和勞動能力鑒定結(jié)論不服的,可以自收到鑒定結(jié)論之日起十五日內(nèi)申請復(fù)查,對復(fù)查鑒定不服的,可以自收到復(fù)查鑒定結(jié)論之日起十五日內(nèi)向上一級勞動能力鑒定委員會申請重新鑒定。
省級勞動能力鑒定委員會作出的勞動能力鑒定結(jié)論為最終結(jié)論。
第四十八條 有下列情形之一的,有關(guān)單位和個人可以依法申請行政復(fù)議;對復(fù)議決定不服的,可以依法提起行政訴訟:
(一)申請工傷認定的職工或者其直系親屬、該職工所在單位對工傷認定結(jié)論不服的;
(二)用人單位對社會保險經(jīng)辦機構(gòu)確定的單位繳費費率不服的;
(三)簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)認為社會保險經(jīng)辦機構(gòu)未履行有關(guān)協(xié)議或者規(guī)定的;
(四)工傷職工或者其直系親屬對社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定的工傷保險待遇持有異議的。
第八章 法律責任
第四十九條 用人單位逾期拒不繳納工傷保險費或者擅自停止繳納工傷保險費的,由地方稅務(wù)機關(guān)從欠繳之日起,按日加收千分之二的滯納金,并可申請人民法院依法強制征繳;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員可處以五千元以上二萬元以下的罰款。
滯納金由用人單位負擔,不得轉(zhuǎn)嫁給職工。直接負責的人員無法確定的,由用人單位法定代表承擔責任。
第五十條 用人單位瞞報工資總額或者職工人數(shù)的,由勞動保障行政部門或者地方稅務(wù)機關(guān)責令改正,并處瞞報工資數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。
用人單位、工傷職工或者其親屬騙取工傷保險待遇,醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)騙取工傷保險基金支出的,由勞動保障行政部門責令退還,并處騙取金額一倍以上三倍以下的罰款;情節(jié)嚴重,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。
第五十一條 用人單位不按照本條例第十五條 第一款規(guī)定提供證據(jù),或者提供虛假資料的,由勞動保障行政部門對其處以一千元以上一萬元以下的罰款。
第五十二條 人民政府、行政管理部門和社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及其工作人員違反本條例,有下列行為之一的,上級機關(guān)應(yīng)當責令其改正,追回挪用流失款項;有違法所得的,沒收違法所得;構(gòu)成犯罪的,依法追究有關(guān)責任人的刑事責任;尚不構(gòu)成犯罪的,對有關(guān)主管人員和直接責任人員依法給予行政處分:
(一)擅自增加或者減免應(yīng)當繳納的工傷保險費及其利息或者滯納金的;
(二)不按規(guī)定將工傷保險費及其利息或者滯納金全部存入工傷保險基金專戶的;
(三)挪用工傷保險基金的;
(四)不按規(guī)定核定各項工傷保險待遇標準或者領(lǐng)取期限的;
(五)拒絕按規(guī)定上繳工傷保險儲備金的。
第五十三條 勞動保障行政部門工作人員有下列情形之一的,依法給予行政處分;情節(jié)嚴重,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任:
(一)無正當理由不受理工傷認定申請,或者弄虛作假將不符合工傷條 件的人員認定為工傷職工的;
(二)未妥善保管申請工傷認定的證據(jù)材料,致使有關(guān)證據(jù)滅失的;
(三)收受當事人財物的。
第五十四條 從事勞動能力鑒定的組織或者個人有下列情形之一的,由勞動保障行政部門責令改正,并處二千元以上一萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任:
(一)提供虛假鑒定意見的;
(二)提供虛假診斷證明的;
(三)收受當事人財物的。
第五十五條 用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當參加工傷保險但未參加的,或者未依法繳納工傷保險費的,由勞動保障行政部門責令改正;職工發(fā)生工傷的,由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準向職工支付費用。
第九章 附則
第五十六條 中央、省屬和軍隊駐穗單位工傷保險由省勞動保障行政部門直接管理;駐其他市、縣的由所在市的勞動保障行政部門管理。
中央、省屬和軍隊駐穗單位的工傷保險事務(wù)由省社會保險經(jīng)辦機構(gòu)直接承辦;駐其他市、縣的由所在市的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)承辦。
第五十七條 本條例所稱職工,是指與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。
本條例所稱本人工資,是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前十二個月平均月繳費工資。本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資百分之三百的,按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的百分之三百計算;本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資百分之六十的,按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的百分之六十計算。
第五十八條 本條例自20xx年2月1日起施行。
工傷辦理條件
職工有下列情形之一的,應(yīng)當認定為工傷或視同工傷:
1、在工作時間和工作場所內(nèi),因工作原因受到事故傷害的;
2、工作時間前后在工作場所內(nèi),從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的;
3、在工作時間和工作場所內(nèi),因履行工作職責受到暴力等意外傷害的;
4、患職業(yè)病的;
5、因工外出期間,由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的;
6、在上下班途中,受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的;
7、在工作時間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的;
8、在搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的;
9、職工原在軍隊服役,因戰(zhàn)、因公負傷致殘,已取得革命傷殘軍人證,到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。
與有關(guān)現(xiàn)行司法解釋及其他學術(shù)觀點對司法鑒定定義解釋不同的是,認為應(yīng)當增加的部分更能體現(xiàn)司法鑒定的性質(zhì)、目的以及司法鑒定本身的特征,即司法鑒定不但是人民法院依法查明案件事實的重要程序和形式,而且是不同于其他證明案件事實的證據(jù)及其收集、核對方式的一種特殊方式。其特殊性在于:1、是當通過其他方式不能收集證據(jù),或現(xiàn)有證據(jù)無法查明案件爭議事實時才采用;2、是必須通過有關(guān)法律及司法解釋規(guī)定的特殊的證據(jù)取得方式,對訴訟前發(fā)生的事實,在訴訟中通過特殊的方式取得證據(jù),即由當事人申請而不是自己舉證,人民法院決定的訴訟程序;3、是這種程序中還包含著對鑒定本身的缺陷,可以通過補充鑒定去彌補,而補充鑒定本身則包含了人民法院對鑒定初步結(jié)果通過初步質(zhì)證,進行初步審查、評判的過程。如對委托鑒定的送檢材料或鑒定材料:“有無虛假”的核對認定,鑒定結(jié)論有無“缺陷”的評判,是否需要“補充鑒定”或“重新鑒定”的等認定延伸形式。4、是人民法院的審查、評判與確認鑒定結(jié)論是否正確的工作,將貫徹整個司法鑒定的全過程。5、是人民法院司法鑒定的目的,是尋求能夠證明有關(guān)案件爭議事實的證據(jù);那些已有證據(jù)證明的事實,當事人沒有爭議的事實,或通過人民法院審查與評判能夠認定的事實,均不應(yīng)在此列。
沒有這部分的補充,司法鑒定的定義就不夠完整,在制定有關(guān)司法鑒定的規(guī)范時,就會出現(xiàn)漏洞或與審判實踐相脫離的情況,在審判實踐中往往會出現(xiàn)偏差。
二、關(guān)于司法鑒定的法律特征正確認識司法鑒定的法律特征,對于人民法院制定和完善司法鑒定工作規(guī)范和制度,對于辦案法官在審判實踐中準確把握和適用司法鑒定,有著極強的指導作用。鑒于對司法鑒定定義的上述理解,認為司法鑒定具有以下法律特征;1、人民法院的司法鑒定,既不同于一般的訴訟鑒定,也不同于其他司法機關(guān),如檢察機關(guān)和公安機關(guān)依據(jù)《刑事訴訟法》所作的刑事司法鑒定等的特殊鑒定,更不同于當事人提供的單方委托的鑒定證據(jù),是人民法院對已經(jīng)依法立案,進入案件審判程序的一種特殊的訴訟鑒定的訴訟活動。即使檢察機關(guān)、公安機關(guān)依據(jù)《刑事訴訟法》所作的刑事司法鑒定等的特殊鑒定,及當事人提供的單方委托鑒定,也要經(jīng)過人民法院在訴訟程序中運用有關(guān)證據(jù)規(guī)則,進行質(zhì)證、排疑后,依法認定。
2、人民法院的司法鑒定,是人民法院依據(jù)三大訴訟法對已依法進入審判程序的有關(guān)案件依法進行審理的的一項訴訟活動。不是其他有關(guān)部門或機構(gòu)(如其他社會鑒定機構(gòu))的非訴訟活動,也不是其他司法機關(guān)的訴訟活動。其特殊性在于:第
一、司法鑒定要通過人民法院設(shè)立的司法鑒定機構(gòu)進行,但該司法鑒定機構(gòu)本身并不是法定的審判組織,其接受委托或指派所進行的鑒定活動本身也不是訴訟活動。因此,不能把人民法院司法鑒定機構(gòu)進行的司法鑒定工作或鑒定管理活動,誤認為是人民法院的審判活動。
第
二、人民法院設(shè)立的司法鑒定機構(gòu),在一般情況下也不是直接進行具體鑒定的鑒定單位或鑒定人,其主要職能是司法鑒定工作的委托管理和對確定的鑒定單位或鑒定人的具體鑒定工作進行監(jiān)督、督促。具體鑒定工作,是必須經(jīng)過人民法院司法鑒定機構(gòu)經(jīng)過資格審查、確認,并經(jīng)過社會公示程序并在人民法院司法鑒定機構(gòu)注冊備案的社會鑒定單位或鑒定人進行的。在此,不能把人民法院司法鑒定機構(gòu)進行的司法鑒定工作或鑒定管理活動,與鑒定單位或鑒定人的具體鑒定工作相混淆。
第
三、鑒定結(jié)果必須要經(jīng)過人民法院審判案件的審判組織依法進行的質(zhì)證、排疑、評判程序,才能形成最后的鑒定結(jié)論。最后的鑒定結(jié)論還要經(jīng)過人民法院審判組織的認證程序,才能作為認定案件事實的證據(jù)。即人民法院的司法鑒定工作與審判組織的審判活動,既有密切的聯(lián)系,又具有相對的獨立性。
在審判實踐中,我們應(yīng)當特別注意:(1)司法鑒定工作只是取得證據(jù)的一種形式,不是求證事實的程序。(2)司法鑒定結(jié)論在經(jīng)當事人質(zhì)證和法庭審查、認定前,只是待供質(zhì)證、審查、認定的證據(jù)材料,即“待查認的證據(jù)”;辦案法官不能先入為主地認為或想當然地作為“是應(yīng)當認定的證據(jù)”。(3)絕對不能輕視或忽視對司法鑒定結(jié)論的質(zhì)證、審查、認定的程序和過程。否則,就會出現(xiàn)程序錯誤,從而導致錯誤的判決。(4)對外,當事人和社會上,不能把人民法院司法鑒定機構(gòu)及其委托鑒定單位或鑒定人所進行的鑒定工作,誤認為是人民法院審判組織的審判活動,即人民法院自己鑒定、自己認定和審判;對內(nèi),辦案法官也不能有該錯誤認識,而忽視對司法鑒定結(jié)論的質(zhì)證、審查、認定的工作和程序。
第
四、司法鑒定及其鑒定結(jié)論,是人民法院追求能夠證明案件事實的證據(jù)的過程。但在絕大多數(shù)的情況下,司法鑒定結(jié)論的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性和對爭議事實的證明力,取決于其依據(jù)的鑒定資料的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性和完整性。因此,如何收集和認定進行司法鑒定的所需鑒定資料,就成為一個不易把握的難題。在許多情況下,缺乏必要的鑒定資料就無法做出鑒定結(jié)論;根據(jù)不完整的資料做出的鑒定結(jié)論,也不會具有事實的完整性;根據(jù)未經(jīng)核對真實性的鑒定資料,做出的鑒定結(jié)論本身也就缺乏客觀真實性;依據(jù)與案件爭議事實缺乏關(guān)聯(lián)性的資料所做出的鑒定結(jié)論,當然與鑒定所求證的事實也缺乏關(guān)聯(lián)性。由此,我們必不可免地遇到如何收集鑒定所需資料問題,和如何正確審查和認定鑒定資料的真實性、合法性及與鑒定事項的關(guān)聯(lián)性問題。我們許多法官的做法是:一旦決定進行司法鑒定,即將委托函往司法鑒定中心一送,就什么都不管了;有的在通知當事人自己到司法鑒定中心送交有關(guān)資料后,就一心等待鑒定結(jié)果了。這種做法是錯誤的。其根源在于:他們只知道鑒定結(jié)論是證據(jù),不知道鑒定資料也是證據(jù),而且是保證鑒定結(jié)論正確性和準確性的主要依據(jù);只知道鑒定結(jié)論需要質(zhì)證核對,才能作為認定案件事實的依據(jù),不知道鑒定資料或被鑒定物品也需要經(jīng)過質(zhì)證、核對,認定其與需要鑒定證明事實的真實性、合法性及關(guān)聯(lián)性,才能作為鑒定依據(jù)的道理;只知道鑒定單位或鑒定人要核對鑒定資料,卻不知道收集、核對和認定鑒定資料是人民法院的一項重要的訴訟活動,是辦案法官依法審理案件的重要的審判活動。試想,依據(jù)缺乏真實性、合法性及關(guān)聯(lián)性的鑒定資料,能夠鑒定出什么樣的結(jié)論呢?鑒定單位、鑒定人對鑒定資料的核對,能夠代替人民法院依照法律程序?qū)﹁b定資料的質(zhì)證、審核和認定嗎?簡單講,就是鑒定人員對鑒定資料的核對記錄,能夠作為法官的辦案筆錄裝訂入卷嗎?顯然不能。有這樣一個案例:訴訟當事人爭議的移交財產(chǎn)中有一件“玉龍船”飾品,但在移交時雙方?jīng)]有估價確定;在訴訟中,鑒定單位沒有評估,只是根據(jù)移交人自己白條記賬的360萬元價格,審核確認為360萬元。但訴訟對方根據(jù)市場調(diào)查認為只值千余元,相差懸殊。還有許多案例,或是因為沒有必須的鑒定資料;或是鑒定資料僅系一方提供,未經(jīng)對方當事人質(zhì)證核對;或是對當事人質(zhì)證提出的鑒定資料缺乏真實性、合法性等異議,法官沒有審查認定;或是法官草率的認定難以讓當事人信服。認為,人民法院委托鑒定單位鑒定的,應(yīng)當提供必要的經(jīng)過質(zhì)證、認定的鑒定資料或物品;不能把鑒定資料是否具有真實性、合法性和與鑒定事實關(guān)聯(lián)性的質(zhì)證、核對、認證等訴訟活動,放任給社會鑒定機構(gòu)通過其非訴訟活動去做。
如何正確審查和認定鑒定資料是一個問題,而如何收集鑒定所需資料,則是另一個更容易被忽視的重要問題,即要對鑒定資料的舉證責任人進行認定并責令舉證。如某案件,被告建設(shè)方在工程竣工并結(jié)算后,拖延支付工程款,當原告施工方提訟后卻以結(jié)算錯誤為由申請結(jié)算鑒定。法官不了解工程結(jié)算是雙方依據(jù)施工資料進行計算、審核并確認的程序和過程,不依法責令應(yīng)當持有結(jié)算資料的申請人提供資料,反而責令對方提供資料;在對方當事人提出舉證責任的異議后,法官在置之不理的同時,又不按照當事人的申請進行結(jié)算鑒定,卻搞了工程的現(xiàn)狀造價鑒定,鑒定中不但沒有工程變更設(shè)計實際增加的工程量,雨天停工費用等,而且連雕塑工藝品約定的價格,也按照水泥、鋼筋等原材料成本計算費用。不僅如此,這樣的司法鑒定結(jié)果做出后,申請人自己又提出:現(xiàn)實的工程量中,還有后續(xù)施工隊施工的部分等問題,使案情越審越復(fù)雜。法官不顧當事人的合理異議,依據(jù)司法鑒定的結(jié)論判決,造成了對施工方明顯不公的判決結(jié)果。
3、人民法院的司法鑒定,主要應(yīng)當依據(jù)當事人的申請進行,依職權(quán)進行鑒定的居次要地位。因為,(1)是我國的民事訴訟已由過去的“職權(quán)主義”轉(zhuǎn)變?yōu)椤爱斒氯酥髁x”,實行誰主張、誰舉證的原則。是否舉證及是否有必要申請鑒定均應(yīng)取決于當事人的意思表示。(2)是最高人民法院的《證據(jù)規(guī)則》第二十五條第二款規(guī)定:對需要鑒定的事項,負有舉證責任的當事人不提出鑒定申請,致使對案件爭議事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的,應(yīng)當對該事實承擔舉證不能的法律后果。除去以上情況外,人民法院認為必須進行司法鑒定而依職權(quán)進行的情況是較少的,應(yīng)當嚴格掌握。避免司法鑒定權(quán)利的濫用。
在審判實踐中,我們應(yīng)當特別注意司法鑒定權(quán)利濫用的幾種情況:(1)屬于當事人的舉證責任范圍,辦案法官誤認為應(yīng)當屬于依職權(quán)查證的;(2)負有舉證責任的當事人,經(jīng)人民法院釋明,仍不申請鑒定,辦案法官自以為是地認為應(yīng)當鑒定的;(3)當事人申請司法鑒定,但沒有正當理由而拒絕繳納鑒定費用,辦案法官自認為不鑒定就無法判決的;(4)已有證據(jù)能夠證明的案件事實,當事人沒有充分的證據(jù)和理由,但辦案法官自認為應(yīng)當進行鑒定的。司法鑒定權(quán)利濫用的原因:一是辦案法官對于訴訟證據(jù)的有關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定,學習不夠,理解不透,運用錯誤;二是基于“人情”、“關(guān)系”辦案。有這樣一個案例:負有舉證責任的當事人向一審人民法院申請司法鑒定,但拒絕繳納鑒定費,被一審法院認定為舉證不能,應(yīng)當承擔相應(yīng)的法律后果。對方當事人根據(jù)自己掌握的“特殊”情況,立即向上級人民法院院長反映:二審法院的有關(guān)領(lǐng)導已經(jīng)與對方當事人串通,要在二審依職權(quán)搞司法鑒定。果不其然,曾經(jīng)申請司法鑒定的當事人上訴后,二審法院真的就搞了依職權(quán)的司法鑒定,社會影響非常不好。還有一個建筑工程結(jié)算的案例:施工方與建設(shè)方在工程竣工后進行了結(jié)算,雙方在確認結(jié)算后,建設(shè)方拖延不付款。施工方后,建設(shè)方又提出結(jié)算有問題要求重新結(jié)算,但又不能舉證證明結(jié)算存在的問題。辦案法官卻認為:既然有問題,就應(yīng)當進行結(jié)算的鑒定,并根據(jù)不全的施工資料進行了司法鑒定,了雙方確認的工程結(jié)算。(5)還有的案件,當事人沒有申請司法鑒定,可辦案法官認為需要鑒定,但在委托司法鑒定并經(jīng)當事人質(zhì)證后,在該案件的判決書上卻又沒有作為證據(jù)利用。如某案,當事人申請一項鑒定,法院卻搞了三項鑒定,鑒定費就40多萬元,可該法院的最后判決卻因為鑒定資料不全及與當事人的爭議焦點無關(guān),一項也沒有采用。
4、人民法院進行司法鑒定,主要有“指派”和“委托”鑒定兩種形式。認為,有兩點應(yīng)當明確:一是“指派鑒定”主要是指人民法院指定其依法設(shè)立的司法鑒定機構(gòu)并由其內(nèi)部具備資格的鑒定人員進行的鑒定,在形式上沒有對外性?!拔需b定”則主要是指由人民法院司法鑒定機構(gòu)委托登記在冊的鑒定人、鑒定機構(gòu)完成司法鑒定任務(wù)。無論是法院組織雙方當事人協(xié)商確定鑒定人、鑒定機構(gòu),或是在當事人協(xié)商不成時由法院的司法鑒定機構(gòu)隨機選擇,均具有明顯的“對外性”;二是“指派鑒定”,一般由負責審判案件的審判組織指派交辦到法院的司法鑒定機構(gòu)并由該機構(gòu)的鑒定人進行:“委托鑒定”則由審判組織交辦到法院的司法鑒定機構(gòu),再由司法鑒定機構(gòu)統(tǒng)一對外委托或組織鑒定。司法鑒定機構(gòu)統(tǒng)一對外委托鑒定時,有當事人協(xié)商確定鑒定機構(gòu)的,必須委托當事人確定的鑒定機構(gòu);當事人協(xié)商不成的,審判組織應(yīng)事先告知司法鑒定機構(gòu),由司法鑒定機構(gòu)隨機選擇鑒定機構(gòu)。
在審判實踐中,針對不同的地區(qū)或不同的案件,還有一些需要考慮的特殊情況:如地處偏遠地區(qū)或山區(qū)的法院、法庭審理的案件,需要進行司法鑒定而沒有就近的在冊鑒定單位,又不便于鑒定單位到現(xiàn)場勘驗和出庭答疑的;或案件爭議標的較小,農(nóng)村或農(nóng)民當事人愿意就近由具有相應(yīng)資質(zhì)的評估鑒定單位的,人民法院可以從“司法為民”、“便民、利民”的角度應(yīng)予允許。最高人民法院的《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》中關(guān)于“凡需要進行司法鑒定的案件,應(yīng)當由人民法院司法鑒定機構(gòu)鑒定,或者由人民法院司法鑒定機構(gòu)統(tǒng)一對外委托鑒定”的規(guī)定,對此也沒有絕對禁止。
5、人民法院司法鑒定的對象,主要是案件審判中必須要通過鑒定手段查明的專門性問題或有關(guān)事物性態(tài)的事實,具體講就是專門性問題或有關(guān)事物。其具體表現(xiàn)形式,主要有人體檢(如人體傷、病、殘等)、文印檢(如文字、筆跡、印章等)、事檢(如工程造價審核、房屋或其他商品、物品的價值等)、物檢(如房屋或產(chǎn)品、商品本身質(zhì)量及真假偽劣等)及其他專門問題等。不能僅僅是“專門性問題”,因為“問題”的范圍太小,不能包容各種形態(tài)的“事”和“物”。因為,人民法院需要進行司法鑒定的事項,是要查明當事人爭議的有關(guān)案件的法律事實。這里的“法律事實”,不是簡單的“專門性問題”所能包容窮盡的?!笆隆被颉拔铩币膊荒芎唵蔚陌凇皢栴}”中。
明確司法鑒定對象的重要意義,在于司法鑒定對象的專門性問題或事實,必須具體化和具有針對性,即對當事人爭議的事實或問題,或當事人要求證明的具體事實。如某案,當事人爭議的是對工程剩余的施工材料,究竟是應(yīng)當依照合同的約定予以實物退還,還是應(yīng)當進行定價賠償?shù)膯栴}。但是,審理該案的法院委托的卻是工程結(jié)算鑒定,鑒定結(jié)論中包含了剩余施工材料價值的結(jié)算數(shù)額,該法院并沒有查明實際剩余施工材料的品種、型號和數(shù)量,及審查、認定是否能夠退還等爭議,就判決按照鑒定結(jié)論中剩余施工材料的價值退還款項。等于對剩余施工材料實物應(yīng)否退還的爭議焦點,根本沒有進行審理,以鑒定結(jié)論中的“剩余施工材料價值”代替了對“工程剩余施工材料應(yīng)否依照合同約定進行實物退還”爭議焦點的審理,先入為主地進行鑒定。問題就出在司法鑒定的對象沒有搞清楚。
6、人民法院司法鑒定進行的方式,主要為“檢驗”、“鑒別”和“評定”三種。因此,鑒定結(jié)論的相應(yīng)表現(xiàn)形式一般也分為“檢驗或?qū)徍私Y(jié)論”、“檢測鑒別結(jié)論”、“評估結(jié)論”三種,統(tǒng)稱為“鑒定結(jié)論”。但在審判實踐中,還應(yīng)當根據(jù)司法鑒定的具體對象和方式進行具體化。如“工程結(jié)算鑒定”是對整個工程所有施工項目進行的全面鑒定:“工程造價鑒定”主要是對工程建設(shè)的工程量及其材料、人工費等造價成本的鑒定,不包括管理費、稅費、利潤等結(jié)算項目:“工程結(jié)算審核鑒定”則是對雙方已認可的結(jié)算,在有關(guān)取費標準或適用定額異議等事項的審核鑒定:“工程現(xiàn)狀造價鑒定”則是指完全不考慮施工中的設(shè)計變更、返工,因雨天、停電及因施工材料、進度款不足的誤工費用或材料價格實際高低等因素,僅根據(jù)工程實物建設(shè)現(xiàn)狀進行的造價結(jié)算鑒定。這些不同的工程結(jié)算鑒定,必須根據(jù)當事人的爭議焦點及其申請鑒定的請求范圍進行。法官不得違背當事人的爭議焦點或意思表示而隨意改變。
7、人民法院司法鑒定的鑒定結(jié)論,也具有明顯的特殊性。認為:在審判實踐中,人民法院司法鑒定的結(jié)論,應(yīng)當分為“初步鑒定結(jié)果”、“鑒定結(jié)論”和“重新鑒定結(jié)論”三種。初步鑒定結(jié)果,只是鑒定機構(gòu)經(jīng)過其自己的檢驗、鑒別和評定工作,對人民法院委托的專門性問題或事物性態(tài)所得出的初步結(jié)果,是尚未經(jīng)過質(zhì)證核對程序的“證據(jù)材料”,并不是人民法院進行司法鑒定所追求的目的或結(jié)果。因此,不能將初步鑒定結(jié)果直接作為或視為鑒定結(jié)論,而忽視當事人質(zhì)證、問疑的權(quán)利和審判組織的核對程序,忽視鑒定單位應(yīng)當出庭答疑、解釋、說明及對初步鑒定結(jié)果的修正或補充鑒定等后續(xù)工作程序,也不能忽視后續(xù)進行的補充質(zhì)證工作,及審判組織對“鑒定結(jié)論”最后的審查、評判與認定工作。因為,修正或補充鑒定及補充質(zhì)證程序,是人民法院對初步鑒定結(jié)果的質(zhì)證、審查、認定等審判活動向具體司法鑒定工作的延伸,成為確認鑒定結(jié)論能否作為認定案件事實依據(jù)的前提。在一般情況下,鑒定結(jié)論的出現(xiàn),表明人民法院對初步鑒定結(jié)果進行了質(zhì)證和核對。但是,在當事人對鑒定結(jié)論進行質(zhì)證仍持有異議,鑒定人的答疑或說明仍不能使當事人信服,辦案法官經(jīng)過審查與評判,也不能得出鑒定結(jié)論正確可以作為證據(jù)利用的認定結(jié)論的,或者二審法官認為一審認定的鑒定結(jié)論本身就存在嚴重缺陷,不足以認定當事人爭議的重要事實的,則應(yīng)當依法不予認定,有些發(fā)回重審的案件就是如此。關(guān)于申請重新鑒定的條件,最高人民法院已有明確規(guī)定,本文不再重復(fù)。在此,實際上提出的是在審判實踐中,特別要注意:在當事人申請準確的情況下,法官必須要正確適用質(zhì)證、審查、評判和認定的程序和權(quán)利,避免鑒定事項或?qū)ο蟮腻e誤,避免對不能最后認定的鑒定結(jié)論疏于審查,勉強認定。
8、人民法院委托司法鑒定機構(gòu)所作的鑒定結(jié)論,都必須經(jīng)過人民法院的審判組織依照法律程序進行審查與評判,當最終認定“鑒定結(jié)論”具有真實性、合法性,對案件的爭議事實具有證明作用時,才能作為證據(jù)使用。當上述鑒定結(jié)論經(jīng)過當事人質(zhì)證,審判組織核對,最終不能確定對案件有關(guān)的爭議事實具有證明作用時,人民法院應(yīng)當通過確認程序,否定其證據(jù)的證明作用,可以另行委托鑒定,或要求負有舉證責任的當事人另行舉證。
9、人民法院的司法鑒定工作,隨著形勢的發(fā)展,對我們辦案的法官如何正確認識和理解司法鑒定的性質(zhì),如何依法審與評判鑒定結(jié)論,準確認定鑒定結(jié)論是否正確,對案件的爭議事實能否具有證明作用,是否可以作為證據(jù)利用等,提出了認為是很高也很嚴格的要求。但是,在長期的審判實踐中發(fā)現(xiàn),我們的一些法官在這方面存在較多的問題:(1)是法官對已做出的司法鑒定往往有先入為主的主觀認識,對當事人質(zhì)證中提出的鑒定“缺陷”問題,缺乏足夠的重視和認真審查,容易忽視鑒定人出庭說明、答疑是否具有針對性和說明、答疑內(nèi)容的科學性、合理性的審查、分析和認定,容易忽視必要的法官釋明工作,以致造成當事人要求重新鑒定或糾纏鑒定。(2)是因法官基于對司法鑒定的性質(zhì)和目的的模糊認識,對司法鑒定結(jié)論的審查與評判工作不認真,程序不規(guī)范或缺乏理性的指導,如對提出質(zhì)證異議的當事人,要求其對提出的異議進行舉證或說明其依據(jù)、理由,及要求對方對該異議的舉證或說明的理由是否認可等。避免當事人的“只提異議不舉證”、“只提問題不說明理由”的糾纏鑒定現(xiàn)象,或鑒定遺漏了重要的鑒定材料等問題的存在。(3)人民法院是國家審判機關(guān),辦案法官是具有專門職責的司法專業(yè)人員,其職業(yè)職責的特點決定了法官不可能對社會各行各業(yè)及各項專業(yè)或各科學技術(shù)領(lǐng)域,都熟悉或具有專業(yè)知識。辦案法官如果對各類不同的案件及不同的鑒定事項沒有一定的了解或知識,也無法對司法鑒定的事項,尤其是當事人提出的質(zhì)證意見是否合理、鑒定人的答疑說明是否正確,做出正確審查與評判。這一點對法官來講,的確是一個難題。對此,在實踐中的做法是:(1)在認真閱卷、熟悉案情的基礎(chǔ)上,盡量了解和掌握涉及案件爭議事實的一些專業(yè)知識、技術(shù)術(shù)語及其規(guī)范術(shù)語;(2)在力所能及的情況下,盡量請教有關(guān)專家或技術(shù)人員,提前掌握一些有關(guān)專業(yè)知識,避免不懂裝懂或連裝懂都裝不了;(3)在真正不懂時要虛心,注意引導當事人和鑒定人提問和答疑,認真聽取當事人雙方意見和鑒定人的意見,并進行內(nèi)在合理性的邏輯分析,不要在糊里糊涂的情況下,草率下結(jié)論。如果前面所講的“玉龍船”價值是360萬元還是近千元,法官不易判斷的話,那么,同一個工程經(jīng)兩個司法鑒定,卻結(jié)算出900萬元與300萬元相差懸殊的不同結(jié)果,就不能不要求法官要有一個最起碼的合理與否的判斷。
明確人民法院司法鑒定的法律特征,對正確理解和適用司法鑒定,制定各級人民法院關(guān)于司法鑒定管理的規(guī)范性文件,使辦案法官依法審查、決定是否需要鑒定,如何收集、認定鑒定資料,和如何審查、認定鑒定結(jié)論,保證審理案件的公正和效率,都具有極其重要的意義。
三、有關(guān)啟示和建議鑒于對上述司法鑒定的性質(zhì)及其特征的分析,認為應(yīng)當對人民法院及其法官,在案件審判中正確規(guī)范和把握司法鑒定工作有所啟示。由此,認為:1、基于上述司法鑒定的第二個法律特征,司法鑒定的全部過程和全部鑒定資料及結(jié)論的收取、核對、質(zhì)證、排疑、認定,都必須依法進行,必須納入人民法院審判組織審理案件的訴訟程序中和司法監(jiān)督下,依法、規(guī)范進行。對過去法官不問鑒定資料,只問鑒定結(jié)論;不管鑒定資料是否具有真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性和完整性,只看鑒定結(jié)果的錯誤做法,必須予以糾正。對當事人自行找鑒定單位提交鑒定資料,或鑒定單位自行找當事人收集、核對鑒定材料的做法,應(yīng)當予以禁止。
2、基于司法鑒定的第三項特征,應(yīng)當注意對當事人申請司法鑒定的條件,及法院依法進行審查、釋明及做出是否同意的標準,應(yīng)當進行明確的規(guī)范。如當事人對已經(jīng)雙方認可的工程結(jié)算或造價結(jié)果,又提出司法鑒定申請的;對已經(jīng)部分履行的工程結(jié)算又申請重新結(jié)算鑒定的;申請人確有鑒定材料拒不提供卻要求按現(xiàn)狀評估鑒定造價的,應(yīng)當依法不予準許。
3、基于司法鑒定的第二項特征,應(yīng)當注意:(1)是依照最高人民法院的有關(guān)規(guī)定,必須建立起全省法院的鑒定機構(gòu)、鑒定人的名冊登記及其公開制度;(2)對全省法院的司法鑒定工作進行規(guī)范,即除因地處偏遠地區(qū)而沒有就近鑒定單位的(如白沙、寶亭等縣),或爭議標的較小不便于鑒定單位到現(xiàn)場勘驗、出庭答疑的(如有些山區(qū)或偏遠地區(qū)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、法庭)外,均應(yīng)當在省高級法院確定的司法鑒定機構(gòu)及其鑒定單位、鑒定人登記名冊范圍內(nèi)進行鑒定,不得隨意在上述范圍外委托鑒定;對除外情況的鑒定進行規(guī)范的同時,應(yīng)當要求在省高級法院確定的司法鑒定機構(gòu)備案;(3)是對當事人提交的鑒定材料的登記、質(zhì)證及是否齊備的審查和認定,應(yīng)當由辦案法官依照證據(jù)規(guī)則的規(guī)定進行,法院委托鑒定單位進行,必須經(jīng)過辦案法官的審核確認并入卷備案,以免當事人意見反復(fù)或不斷提交新的材料,影響司法鑒定的質(zhì)量和效率;(4)是嚴格規(guī)范和審查法院法官依職權(quán)決定司法鑒定的條件,防止,人為制造或擴大當事人的爭紛。
4、基于司法鑒定的第四項特征,應(yīng)當注意:(1)是在由當事人協(xié)商確定鑒定單位時,應(yīng)當明確當事人的權(quán)利是“協(xié)商確定鑒定單位”,而不是當事人“委托鑒定單位”;(2)是法院必須向當事人提交有關(guān)鑒定單位、鑒定人的登記名冊,并公開披露鑒定人、鑒定單位是否具有相應(yīng)鑒定資質(zhì)的真實材料,不能由法官經(jīng)選擇后披露,以保證當事人的充分選擇權(quán)。除非當事人在明知鑒定單位、鑒定人的登記名冊的情況下仍自愿選擇個別的鑒定單位,但參照仲裁的有關(guān)規(guī)定,當事人必須明確表示放棄異議權(quán)。
5、基于司法鑒定的第五項特征,法院在司法鑒定時,必須向當事人釋明并確定需要鑒定的與解決案件爭議焦點的具體事實、對象或要求,并且向委托的鑒定單位明確。不能出現(xiàn)脫離當事人爭議焦點或申請人申請鑒定范圍以外的鑒定事項;要嚴格避免出現(xiàn)最后的鑒定結(jié)論,不為法院判決采用,或鑒定結(jié)論與案件爭議焦點不符的情況。
6、基于司法鑒定的第
七、八項特征,應(yīng)當注意:(1)是要區(qū)別對鑒定結(jié)論的初步質(zhì)證、認定,與對補充鑒定、補充質(zhì)證后的鑒定結(jié)論的最后認定;(2)是應(yīng)當特別重視對經(jīng)初步質(zhì)證的質(zhì)證意見所形成的,需要補充鑒定確定事項的歸納和確認(注意規(guī)范允許補充鑒定或不允許補充鑒定的認定條件),準確把握準補充鑒定和補充質(zhì)證的范圍。
7、認為,對于重大、疑難案件,需要鑒定的事項屬于新類型、涉及新技術(shù)的,或者需要專家組鑒別確定的,應(yīng)當在合議庭評議確定后,報庭長或主管院長批準,以便于領(lǐng)導或有關(guān)部門對重大、疑難案件的監(jiān)督。
綜上,提出在案件審理程序中,規(guī)范和完善司法鑒定工作的幾條建議:1、必須正確理解和準確認識司法鑒定的定義和性質(zhì)。特別是要提高法官對司法鑒定審查與評判工作重要性的認識并加強培訓,提高對鑒定結(jié)論是否正確,可否作為證據(jù)利用的準確判斷能力。
2、在審判公開的原則下,必須建立人民法院司法鑒定機構(gòu)的鑒定人、鑒定單位名冊及公開制度,司法鑒定結(jié)論采信率公布制度,以保障當事人選擇權(quán)的充分行使,及法院司法鑒定機構(gòu)、鑒定人和鑒定單位司法鑒定信用體制的建立。
在我省地處偏遠地區(qū),沒有就近鑒定單位,不便于鑒定單位到現(xiàn)場勘驗、派人出庭答疑的;或案件爭議標的較小,需要鑒定的事項簡單且標的不大;或當事人共同認可的當?shù)赜幸欢ㄨb定能力的單位的,可以根據(jù)具體情況由審理案件的人民法院確定,但應(yīng)當在省一級的高級人民法院司法鑒定機構(gòu)備案。
3、人民法院在審理案件中,應(yīng)當根據(jù)案件審理的需要,規(guī)范向當事人釋明申請司法鑒定權(quán)利和條件的程序,以適應(yīng)不同文化水平和不同法律訴訟知識的社會群體及當事人的訴訟需要。
認為,當事人向人民法院申請司法鑒定應(yīng)當具備以下基本條件:(1)申請鑒定的事項,屬于案件爭議焦點需要認定的主要事實依據(jù)的;(2)經(jīng)當事人舉證,不能提供能夠證明爭議事實的證據(jù),或已經(jīng)提供的相關(guān)證據(jù),經(jīng)過質(zhì)證不能證明爭議事實的;(3)申請人對申請鑒定的事項負有舉證責任;(4)申請鑒定,應(yīng)當在舉證期限內(nèi)提出。
4、要明確,請求人民法院進行司法鑒定,既是當事人的一項訴訟權(quán)利,同時也是當事人的一項重要的舉證義務(wù)。要向當事人明確,申請司法鑒定必須要根據(jù)案件當事人爭議焦點必須要證明的爭議事實,提出具體、明確的鑒定事項,以避免無需的鑒定或出現(xiàn)不被法院采信的后果。即慎用不濫用。
針對鑒定事項,認為大致可分為以下五類:第一類是申請人體傷殘及補償費用鑒定檢驗,如人體傷、病、殘等,應(yīng)當符合以下條件:(1)當事人訴訟爭議焦點為人體傷害、傷殘、病狀程度及等級確認,或者治愈、恢復(fù)一定功能的所需費用;(2)確有權(quán)利人的傷、病、殘事實,或者能夠治愈、恢復(fù)一定功能的事實;(3)沒有能夠通過傷、病、殘程度或等級可以認定賠償標準及數(shù)額的證據(jù)等;第二類是申請文檢如文字、筆跡、印章等,應(yīng)當具有原始參照物證據(jù);第三類是申請建設(shè)工程結(jié)算鑒定或結(jié)算審核鑒定等;第四類是申請動產(chǎn)或不動產(chǎn)的價值評估鑒定;第五類是房產(chǎn)或商品的質(zhì)量或品質(zhì)檢驗鑒定。
5、從司法為民出發(fā),應(yīng)當向當事人明示,提請司法鑒定的申請書應(yīng)當具備的主要內(nèi)容,和人民法院對當事人申請司法鑒定的審查程序。
當事人提請司法鑒定的申請書應(yīng)當具備的主要內(nèi)容,建議應(yīng)有:(1)申請人的名稱、住所地及其法定代表人的姓名、職務(wù);(2)申請鑒定的具體事項;(3)鑒定事項與案件的關(guān)聯(lián)性;(4)鑒定目的或要求的合法性與合理性;(5)能否提供真實、合法、完整的鑒定資料,或提供鑒定物及其狀況、地址;(6)有無以往鑒定的情況或?qū)ι暾堣b定的具體事項已有證據(jù)的情況;(7)是否能夠交納鑒定費用;(8)提出鑒定的基準日。
對當事人申請司法鑒定的審查程序,建議為:(1)法官對司法鑒定申請書主要內(nèi)容、申請鑒定事項和是否具備申請司法鑒定的條件,進行初步審查;(2)召開聽證會,聽取其他當事人對申請人的司法鑒定申請的合法性、必要性提出的質(zhì)證意見;(3)合議庭審查、評議并做出是否同意申請人的申請,進行司法鑒定的決定。
人民法院在審查當事人提出的司法鑒定申請,提交或舉證的鑒定資料、鑒定物,對鑒定資料和鑒定結(jié)論組織交換、質(zhì)證、認證,及進行有關(guān)的說明時,應(yīng)當遵循公開、依法和公正的原則。
6、人民法院決定同意當事人的鑒定申請后,應(yīng)當根據(jù)案件情況和被鑒定的對象,向申請人或其他當事人送達《司法鑒定舉證通知書》,限期申請人或被確定負有舉證責任的當事人提供鑒定所必需的鑒定資料、被鑒定物品等。
申請人逾期不能提供的,視為放棄申請。但在期限內(nèi)申請延期提供并有正當理由的除外。
7、人民法院對申請人提供的鑒定所必需的鑒定資料、被鑒定的對象、物等,應(yīng)當依照證據(jù)的有關(guān)規(guī)定進行質(zhì)證;對專業(yè)性或技術(shù)性較強的資料,可由當事人授權(quán)委托專業(yè)技術(shù)人員參加質(zhì)證。質(zhì)證的意見應(yīng)當包括鑒定資料的真實性、合法性、完整性及對鑒定事項的關(guān)聯(lián)性等。
當事人對鑒定資料有異議的,人民法院應(yīng)當按照證據(jù)規(guī)則的有關(guān)規(guī)定,責令負有舉證責任的當事人舉證或進行必要的說明。
8、人民法院對經(jīng)當事人質(zhì)證的鑒定資料、被鑒定的對象、物等,在確認其真實性、合法性、完整性及對鑒定事項的關(guān)聯(lián)性的基礎(chǔ)上,應(yīng)依法做出可否作為鑒定資料的認定。只有經(jīng)過依法質(zhì)證和認定的鑒定資料或鑒定標的物,才能作為對外委托的鑒定依據(jù)。
9、人民法院應(yīng)當主持當事人,在省高級人民法院確定并公開公布的,具有與需要鑒定事項相應(yīng)鑒定資格的鑒定單位、鑒定人名冊范圍內(nèi)選擇。在當事人不能一致選定時,人民法院可以委托司法鑒定中心隨機選定。
10、人民法院在同意當事人的鑒定申請并確定有關(guān)鑒定資料后,應(yīng)當盡快填寫《司法鑒定案件移送書》一式兩份,經(jīng)審判長(或庭長)簽署意見后,移送法院司法鑒定中心并辦理移送登記。責令申請人按照鑒定中心通知的期限和數(shù)額,向委托的鑒定單位預(yù)交鑒定費用,并將交費憑證送交法院存卷備案。
《司法鑒定案件移送書》應(yīng)當附有以下有關(guān)材料:(1)《司法鑒定申請書》和責令申請人按照鑒定中心的通知預(yù)交鑒定費用的《通知書》;(2)經(jīng)過法庭質(zhì)證、認證的當事人舉證材料或鑒定資料,并裝訂成冊及附表;(3)法庭依職權(quán)調(diào)查核實的有關(guān)鑒定需要的材料;(4)既往的司法鑒定文書;(5)鑒定所需的其他材料;(6)當事人或法庭確定的鑒定基準日;(7)當事人選定的鑒定單位或鑒定人。
11、關(guān)于人民法院依職權(quán)進行司法鑒定,認為應(yīng)限于以下情形:(1)確有可能損害國家利益、社會公共利益或第三人合法利益的嫌疑,需要通過司法鑒定取得證據(jù)的;(2)當事人沒有提出鑒定申請,但涉及對全省有重大影響的案件事實,需要通過司法鑒定的證據(jù)查明的;(3)執(zhí)行人民法院生效的裁判文書,需要通過司法鑒定取得拍賣、抵償或查封依據(jù)的等。
12、人民法院審判案件,需要委托鑒定單位或鑒定人名冊范圍以外的社會鑒定機構(gòu)或有關(guān)專家進行司法鑒定的,應(yīng)當書面報請主管院長批準后,移交司法鑒定中心,由司法鑒定中心統(tǒng)一對外委托和組織鑒定工作。需要委托外地鑒定單位或鑒定人鑒定的,參照以上原則進行。
13、在已經(jīng)進入司法鑒定程序,鑒定結(jié)論尚未做出前,當事人認為需要補充或增加鑒定事項的,必須提出書面申請并說明原因和理由,由人民法院審查決定。辦案的合議庭或獨任審判員根據(jù)審判案件的需要,認為必須補充或增加鑒定事項的,應(yīng)當征求當事人的意見并提出書面報告,報庭長審批后按規(guī)定程序移送。
鑒定單位或鑒定人不同意對增加的鑒定項目進行鑒定,或鑒定結(jié)論已經(jīng)做出的,可就補充、增加部分的鑒定項目,另行委托鑒定。
14、鑒定單位或鑒定人根據(jù)鑒定工作的需要,要求察看現(xiàn)場或聽取當事人對鑒定資料有關(guān)書面陳述的,由人民法院的辦案法官組織進行。因為察看現(xiàn)場也是人民法院依法進行勘驗物證或現(xiàn)場勘驗的一項訴訟活動。
15、遇有以下情況的,司法鑒定中心應(yīng)當及時向委托鑒定的人民法院書面報告,人民法院應(yīng)當及時做出決定并通知司法鑒定機構(gòu):(1)申請人逾期不預(yù)交鑒定費用的;(2)鑒定單位或鑒定人認為需要補充鑒定材料的;(3)鑒定單位或鑒定人對委托的鑒定項目不能做出鑒定結(jié)論的;(4)鑒定單位或鑒定人因其他原因不同意接受委托鑒定的。對上述第2項內(nèi)容,人民法院應(yīng)當責令申請人限期提供,申請人如果確有困難不能提供的,可以申請并由人民法院決定是否依職權(quán)采集鑒定材料;對上述第3、4項,人民法院應(yīng)當組織當事人重新選擇或通知司法鑒定中心隨機選擇。
16、人民法院組織當事人質(zhì)證鑒定結(jié)論需要鑒定人出庭接受質(zhì)詢的,應(yīng)當同時通知司法鑒定中心,并將當事人的書面異議及依據(jù)隨通知一并送達。鑒定人對當事人的異議意見不能當庭答詢或說明的,可以以準備書面答詢意見或者對初步鑒定結(jié)論需要進行修正為由,請求休庭準備。經(jīng)過再次質(zhì)證,當事人對鑒定結(jié)論仍有異議的,人民法院應(yīng)當對鑒定結(jié)論是否存在缺陷或能否作為認定事實的依據(jù)做出認定。
人民法院認定鑒定結(jié)論有缺陷的,應(yīng)當限期責令鑒定單位或鑒定人進行補充鑒定,并組織重新質(zhì)證。
17、鑒定單位或鑒定人沒有正當理由拒絕出庭接受質(zhì)詢的,人民法院應(yīng)當停止對其初步鑒定結(jié)論或鑒定結(jié)論的質(zhì)證,通知司法鑒定中心更換鑒定單位或鑒定人,并可以對該鑒定單位或鑒定人的行為,向司法鑒定中心提出取消其鑒定單位或鑒定人入冊資格的建議。
人民法院對于經(jīng)過充分質(zhì)證的鑒定結(jié)論,應(yīng)當依法做出認定。對于經(jīng)過補充鑒定,仍不能作為認定事實或定案依據(jù)的,應(yīng)當通知鑒定中心更換鑒定單位或鑒定人。
鑒定中心委派的鑒定監(jiān)督員應(yīng)當參加鑒定結(jié)論的質(zhì)證,并可以就監(jiān)督的情況進行說明。
認為,在審判實踐中,必須考慮鑒定人因各種原因不出庭的情況?!敖ㄗh”一項是根據(jù)最高人民法院《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》第十六條的規(guī)定,也考慮到審理案件的法院與省高院司法鑒定中心的不同;第二款規(guī)定考慮到合議庭對司法鑒定的最終認定權(quán)與鑒定單位、鑒定人的實際能力問題;第三款則考慮了鑒定中心的監(jiān)督員如何出庭及發(fā)表意見的范圍問題。)