時(shí)間：2023-03-15 14:58:47
緒論：在尋找寫作靈感嗎？愛(ài)發(fā)表網(wǎng)為您精選了8篇法律意見(jiàn)書(shū)，愿這些內(nèi)容能夠啟迪您的思維，激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，歡迎您的閱讀與分享！
（ ） 字第 號(hào)
至：
自：
致：
天津冠達(dá)律師事務(wù)所依法接受貴公司的委托，指派本律師根據(jù)貴公司及其工作人員向我們提供的與本案有關(guān)的材料，我們假設(shè)本案材料已包括已知與本案有關(guān)的所有材料以及其向本律師所陳述的相關(guān)事實(shí)，就貴公司
一案進(jìn)行法律分析并提出法律意見(jiàn)。
現(xiàn)出具法律意見(jiàn)書(shū)如下，供貴公司參考。
一、出具本法律意見(jiàn)書(shū)所依據(jù)的證據(jù)材料（事實(shí)依據(jù)）：
1.
2.
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二、出具法律意見(jiàn)書(shū)所依據(jù)的主要法律及司法解釋（依據(jù)）：
1.
2.
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三、本案的基本事實(shí)
據(jù)本意見(jiàn)書(shū)所載明的情況及貴公司相關(guān)人員的介紹：（基本事實(shí)）
四、雙方的爭(zhēng)議及交涉情況（本案背景）
1.
2.
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五、對(duì)本案的法律分析：
1. 關(guān)于本案
問(wèn)題。
1.1
1.2 .
2 關(guān)于本案
問(wèn)題。
2.1
2.2
.
.
六、（若是案件一審前，則）對(duì)本案解決糾紛的兩種建議方式的比較：
以上是從訴訟角度做的分析，但是需要說(shuō)明的是，關(guān)于本案的解決方式，可以考慮有訴訟與調(diào)解（非訴）兩種方式可以選擇，現(xiàn)將兩者對(duì)比如下，供貴公司選擇：
1、訴訟需要的時(shí)間比較長(zhǎng)。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣阂粚?，?yīng)當(dāng)在立案之日起6個(gè)月內(nèi)審結(jié)。二審，應(yīng)當(dāng)在二審立案之日起3個(gè)月內(nèi)審結(jié)。另外，如果法院做出了對(duì)貴公司的有利判決，在對(duì)方不主動(dòng)履行判決的情況下，貴公司還要提出強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)，而判決的執(zhí)行仍然需要一定的期間。因此，通過(guò)訴訟解決糾紛耗時(shí)較長(zhǎng)。
2、訴訟需要支付一定的（承擔(dān)高）費(fèi)用（的風(fēng)險(xiǎn)）。包括但不限于交付（需要預(yù)先支付包括）訴訟費(fèi)（原告預(yù)先交付，判決后由敗訴方承擔(dān)）等（費(fèi)用）。
但其優(yōu)點(diǎn)是判決書(shū)或法院制作的調(diào)解書(shū)有強(qiáng)制執(zhí)行效力。
3、調(diào)解（非訴訟）方式解決（雖無(wú)需墊付訴訟費(fèi)），其問(wèn)題是缺乏權(quán)威機(jī)構(gòu)的強(qiáng)制效果。但其優(yōu)點(diǎn)是可以隨時(shí)進(jìn)行，方式多樣，一般情況下成本較低。
（具體到本案，我們）本律師傾向于先行采用調(diào)解（非訴）方式處理本案。
因?yàn)椋旱谝弧?/p>
需要說(shuō)明的是，上述意見(jiàn)是對(duì)目前掌握的相關(guān)證明材料的基礎(chǔ)上做出的，分析是我們對(duì)本案的初步法律分析，供且僅供貴公司參考，不用于任何第三方使用。該分析的前提是假設(shè)您告知貴公司及相關(guān)人員的情況介紹和提供的資料（情況與事實(shí)完全相符，提供的資料）完整、準(zhǔn)確、真實(shí)，資料的復(fù)印與原件相符的基礎(chǔ)上而做出的初步分析意見(jiàn)，也不排除隨案情發(fā)展進(jìn)一步修改的可能。
本意見(jiàn)書(shū)不是本事務(wù)所和/或本律師向貴公司做出的保證，僅供貴公司內(nèi)部在處理本案時(shí)做參考之用。委托人對(duì)本意見(jiàn)的結(jié)論有獨(dú)立判斷之權(quán)利。未經(jīng)本律師事務(wù)所及本律師書(shū)面許可，本意見(jiàn)書(shū)不得向任何第三人出示，并不得作為證據(jù)使用。
本事務(wù)所和/或本律師所擁有唯一的解釋權(quán)。
天津冠達(dá)律師事務(wù)所
律師：
專項(xiàng)法律意見(jiàn)書(shū)
致李某先生：
北京盈科（合肥）律師事務(wù)所為中華人民共和國(guó)司法行政機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)、合法設(shè)立的在中華人民共和國(guó)境內(nèi)具有從事法律服務(wù)資格的律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)?，F(xiàn)本所應(yīng)你要求，指派律師承辦就你與安徽某某某某技術(shù)有限公司（以下稱“某某公司”）勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案。因該案爭(zhēng)議及風(fēng)險(xiǎn)較大，故本所于2014年 月 日將該案提交律師聯(lián)席會(huì)議討論、論證，現(xiàn)根據(jù)該會(huì)議形成的有關(guān)意見(jiàn)，出具本法律意見(jiàn)書(shū)。
一、出具本法律意見(jiàn)書(shū)的主要事實(shí)依據(jù)：
（一）已取得的資料：
什么是法律意見(jiàn)書(shū)
如何寫法律意見(jiàn)書(shū)
幾年前，當(dāng)國(guó)務(wù)院將為國(guó)有企業(yè)改制項(xiàng)目出具法律意見(jiàn)書(shū)列為律師的法定業(yè)務(wù)時(shí)，我歡欣鼓舞，因?yàn)榭偹阌钟辛艘粋€(gè)律師的法定非訴訟業(yè)務(wù)了。在此之前，大型融資項(xiàng)目比如證券上市，發(fā)行債券等均需要合格的律師事務(wù)所出具法律意見(jiàn)書(shū)。這些業(yè)務(wù)，我至今都沒(méi)有緣分接觸過(guò)，雖然我在以前一段時(shí)期反反復(fù)復(fù)的研習(xí)它們的寫作方法以及技巧，似乎這將是個(gè)屠龍之術(shù)了。實(shí)際上，法律意見(jiàn)書(shū)在被廣泛的使用著，我的理解是，就是因?yàn)樗膹V泛使用，有重要的作用，才會(huì)被管理部門端上臺(tái)面。
在我看來(lái)，法律意見(jiàn)書(shū)是唯一能最完整顯示律師的法律家素質(zhì)的實(shí)用法律文件。一位律師，在訴訟上無(wú)往不利，不見(jiàn)得就因?yàn)槔碚摴Φ咨詈?。能夠順利完成一件大型的收?gòu)，很可能是因?yàn)樯朴谶\(yùn)作經(jīng)營(yíng)，但要完成一件無(wú)可挑剔的法律意見(jiàn)書(shū)，那可能就要求其具備一個(gè)專業(yè)領(lǐng)域的專家級(jí)的理論素養(yǎng)和實(shí)踐能力了。
同樣是律師的執(zhí)業(yè)文件，法律意見(jiàn)書(shū)和律師函的區(qū)別在于，1）前者大多發(fā)往客戶，為客戶解決特定問(wèn)題，后者發(fā)往客戶的對(duì)方，讓對(duì)方為客戶解決問(wèn)題；2）前者長(zhǎng)于說(shuō)理，偏于務(wù)虛，后者長(zhǎng)于實(shí)際，著眼務(wù)實(shí)；3）前者多有特定格式，后者不拘格式；4）前者多為一項(xiàng)業(yè)務(wù)的終結(jié)或者段落，后者即將展開(kāi)一項(xiàng)業(yè)務(wù)。
法律意見(jiàn)書(shū)制作的目的在于專門為具體的客戶解決某一個(gè)或者一系列法律問(wèn)題而量身定做，會(huì)花費(fèi)律師大量的人力成本，并且律師還必定會(huì)為親筆簽署的書(shū)面的文件而承擔(dān)責(zé)任。法律意見(jiàn)書(shū)不單純是法律咨詢，它比法律咨詢更加嚴(yán)謹(jǐn)和高端，它要解決的問(wèn)題不是口頭法律咨詢能夠解決的。所以，法律咨詢可以免費(fèi)，法律意見(jiàn)書(shū)決不能免費(fèi)，大型項(xiàng)目的法律意見(jiàn)書(shū)絕對(duì)要造價(jià)昂貴。西方的一句法諺請(qǐng)牢記：“免費(fèi)的法律意見(jiàn)一錢不值?！?/p>
如何寫作法律意見(jiàn)書(shū)
我曾經(jīng)在書(shū)市中見(jiàn)到過(guò)一本關(guān)于法律意見(jiàn)書(shū)的寫作方法的律師專著。我有幸拜讀過(guò)，并用書(shū)中的一些原則去對(duì)照自己寫過(guò)的法律意見(jiàn)書(shū)，讓我學(xué)習(xí)到了很多方法技巧。
這些不是我今天想說(shuō)的，我估計(jì)還沒(méi)有哪個(gè)老師愿意讓助理們獨(dú)立去完成一件法律意見(jiàn)書(shū)并署名交給客戶，除非他想丟掉自己的業(yè)務(wù)或者這個(gè)助理的能力已經(jīng)讓他覺(jué)得完全勝任了。大多數(shù)的情況下是，老師會(huì)將一疊資料交給助理，然后讓助理們整理出一個(gè)線索，起草一個(gè)初步的輪廓就行。我還沒(méi)有足夠的本錢向你賣弄寫作這份至關(guān)重要的文件的技巧，我大致向你描述下這個(gè)文件的寫作方法就行，至于更高級(jí)的修煉，不是我這個(gè)文章能夠解決得了的。
第一步：收集整理文件。
我收到的最多的一個(gè)出具法律意見(jiàn)書(shū)的案卷材料有將近七百頁(yè)，時(shí)間跨度有4年。你要在這樣一堆文件中先理清頭緒，整理出最初和最末的文件并將不同類別的文件歸類。這個(gè)工作的方法，我記得曾經(jīng)說(shuō)到過(guò)。那就是運(yùn)用工作底稿和索引。
你可以要求你的老師隨時(shí)的向客戶提出文件方面的缺陷，比如，復(fù)印不清，短缺頁(yè)碼、缺少某個(gè)類別的文件、缺少某個(gè)時(shí)間段的文件等等。文件的缺陷，將直接導(dǎo)致無(wú)法作出正確的法律意見(jiàn)。這需要不斷的整理和補(bǔ)充。
同時(shí)，你應(yīng)該將和出具法律意見(jiàn)無(wú)關(guān)的文件暫時(shí)放在一邊，或者將它們作為參考或者退回客戶。
第二步：羅列并研究文件。
法律意見(jiàn)書(shū)中，應(yīng)該論述并詳細(xì)羅列你收到的文件，這有點(diǎn)象判決文書(shū)中對(duì)證據(jù)的認(rèn)證。這個(gè)段落可以為你減少風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)槟銉H僅對(duì)你掌握的事實(shí)進(jìn)行分析并出具意見(jiàn)，你無(wú)法對(duì)沒(méi)有掌握的情況負(fù)責(zé)任。
每一份文件，你都應(yīng)該仔細(xì)閱讀并詳盡的研究。標(biāo)識(shí)出該文件要說(shuō)明的事項(xiàng)以及它的后續(xù)文件或者引申文件。
第三步：尋找法律依據(jù)并指出法律后果。
在研究事實(shí)的基礎(chǔ)上，你需要尋找法律依據(jù)，并詳細(xì)闡述該項(xiàng)目的法律后果。這其實(shí)就是法律意見(jiàn)書(shū)的最后一步，也是邏輯結(jié)構(gòu)中最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。你收集并固定了事實(shí)，圍繞這些事實(shí)又收集了相關(guān)法律規(guī)范，你最終的結(jié)論也只是一個(gè)推導(dǎo)過(guò)程的結(jié)果。法律意見(jiàn)書(shū)的結(jié)論部分的固定格式有，對(duì)項(xiàng)目的合法性發(fā)表意見(jiàn)或者是對(duì)項(xiàng)目的可操作性作出規(guī)劃和分析，還有的是為了論述一個(gè)有爭(zhēng)議的法律問(wèn)題而出具法律意見(jiàn)。
第四步：提筆寫作。
作者：王梨華 專利人
科技型公司在技術(shù)研發(fā)或改造中經(jīng)常會(huì)遇到專利“障礙”或“困惑”，經(jīng)常會(huì)要求專利律師就其產(chǎn)品或技術(shù)是否侵犯他人專利權(quán)的出具法律意見(jiàn)書(shū)，以便提供公司參考，那么如何進(jìn)行專利侵權(quán)分析，及其如何撰寫是否侵權(quán)法律意見(jiàn)書(shū)，本文提供一個(gè)簡(jiǎn)單范本。
重要提示：內(nèi)含技術(shù)秘密，請(qǐng)妥善保管 ATTENTION ：TECHNICAL SECRET INSIDE ,KEEPING CAREFULLY
XX 有限公司
“XX ”產(chǎn)品
是否侵犯專利的
法
律
意
見(jiàn)
書(shū)
浙江XX 律師事務(wù)所
二零一四年十二月十九日
法律意見(jiàn)書(shū)編號(hào)：YD2014P06
目 錄
第一章 概述???????????????????????????????2
1. 委托及資料簡(jiǎn)介?????????????????????????????2
2. 專利權(quán)的保護(hù)范圍????????????????????????????3
3. 專利侵權(quán)判斷的原則???????????????????????????4
4. 侵犯權(quán)利要求與侵犯專利的關(guān)系??????????????????????5
5. 侵犯專利的具體行為???????????????????????????5
第二章 XX 公司“XX ”產(chǎn)品與XX 號(hào)專利???????????????????7
1. XX號(hào)專利基本著錄項(xiàng)目??????????????????.. ??????7
2. 權(quán)利要求書(shū)的構(gòu)成和類型?????????????????????????7
3. 侵權(quán)判斷????????????????????????????????7
4. 小結(jié)論?????????????????????????????????9
第三章 結(jié)論??????????????????????????????10
1. 結(jié)論?????????????????????????????????10
2. 作出結(jié)論的免責(zé)申明??????????????????????????10
3. 技術(shù)秘密保護(hù)或申請(qǐng)專利雙重保護(hù)????????????????????10
第四章 涉嫌侵權(quán)后的法律建議??????????????????????11 附件1 XX 號(hào)專利授權(quán)文本????????????????????????12
第一章 概述
1．委托及資料簡(jiǎn)介
XX 公司（下稱XX 公司）委托浙江永鼎律師事務(wù)就其“XX 品牌系列XX 的成套產(chǎn)品中的配件“XX ”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案是否侵犯下列專利作出判斷，并出具書(shū)面法律意見(jiàn)書(shū)。
發(fā)明專利專利號(hào) ：XX
該法律意見(jiàn)書(shū)僅基于XX 公司提供的“XX ”產(chǎn)品及產(chǎn)品說(shuō)明等資料作出。
2．專利權(quán)的保護(hù)范圍
2.1 發(fā)明專利的保護(hù)期限及起算時(shí)間
發(fā)明專利保護(hù)期限為20年，自專利申請(qǐng)日（不是優(yōu)先權(quán)日）起算，但真正對(duì)企業(yè)構(gòu)成實(shí)際侵權(quán)威脅的時(shí)間應(yīng)從該專利的授權(quán)公告日起算，即申請(qǐng)日至授權(quán)公告日之間受專利法保護(hù)有限。
2.2 申請(qǐng)日與優(yōu)先權(quán)日的關(guān)系
申請(qǐng)日為專利申請(qǐng)文件提交給知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的時(shí)間，而優(yōu)先權(quán)日為專利在本國(guó)申請(qǐng)文件提交之前在他國(guó)或本國(guó)申請(qǐng)的與該專利有聯(lián)系的在先申請(qǐng)的時(shí)間。申請(qǐng)日作為專利保護(hù)期限的起算日，而優(yōu)先權(quán)日作為判斷專利新穎性和創(chuàng)造性的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)，優(yōu)先權(quán)日主要在實(shí)質(zhì)審查和無(wú)效宣告中用于說(shuō)明該專利技術(shù)最早的發(fā)明時(shí)間。
2.3 發(fā)明專利申請(qǐng)公開(kāi)說(shuō)明書(shū)（公開(kāi)文本）和發(fā)明專利說(shuō)明書(shū)（授權(quán)文本）及保護(hù)范圍的依據(jù)
2.3.1 公開(kāi)文本：為申請(qǐng)人向知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提交的初始文本。
2.3.2 授權(quán)文本：知識(shí)產(chǎn)權(quán)局在公開(kāi)文本的基礎(chǔ)上經(jīng)過(guò)審查后最終授權(quán)的文本。
發(fā)明專利保護(hù)范圍的依據(jù)為授權(quán)文本，只有記載在授權(quán)文本中的內(nèi)容才受專利法的
保護(hù)，記載在公開(kāi)文本而未記載在授權(quán)文本中的技術(shù)方案不屬于該專利的保護(hù)范圍，而不論什么原因沒(méi)有記載在授權(quán)文本中。
2.4 專利權(quán)的保護(hù)范圍
根據(jù)《中華人民共和國(guó)專利法》第五十九條第一款之規(guī)定，發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說(shuō)明書(shū)及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。
對(duì)上述保護(hù)范圍規(guī)定的理解應(yīng)注意如下幾點(diǎn)：
（1）此條規(guī)定的權(quán)利要求是指授權(quán)文本的權(quán)利要求。
（2）發(fā)明專利的保護(hù)范圍以權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，只有記載在權(quán)利要求中的技術(shù)方案才受到保護(hù)，記載在說(shuō)明書(shū)而沒(méi)有記載在權(quán)利要求書(shū)中的技術(shù)方案不受保護(hù)，而不論什么原因沒(méi)有被記載。
（3）保護(hù)范圍以權(quán)利要求為準(zhǔn)，說(shuō)明書(shū)（含具體的實(shí)施例）和附圖僅對(duì)權(quán)利要求中不易理解和不確切的內(nèi)容進(jìn)行解釋，不能取代權(quán)利要求。
2.5 權(quán)利要求類型以及權(quán)利要求書(shū)結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)介
2.5.1 權(quán)利要求類型有：產(chǎn)品權(quán)利要求和方法權(quán)利要求兩種。
2.5.2 權(quán)利要求書(shū)的結(jié)構(gòu)：權(quán)利要求書(shū)可以既包括單一的產(chǎn)品權(quán)利要求或方法權(quán)利要求，也可以既包括產(chǎn)品和方法的多個(gè)權(quán)利要求。
2.6 獨(dú)立權(quán)利要求和從屬權(quán)利要求之間的關(guān)系
權(quán)利要求書(shū)應(yīng)當(dāng)有獨(dú)立權(quán)利要求，也可以有從屬權(quán)利要求，還可包括多個(gè)獨(dú)立權(quán)利要求。
2.7 獨(dú)立權(quán)利要求和從屬權(quán)利要求與侵權(quán)判斷的關(guān)系
從上圖可以看出，獨(dú)立權(quán)利要求的保護(hù)范圍最大，XX 公司的“XX ”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案若不侵犯專利獨(dú)立權(quán)利要求，那么當(dāng)然就不會(huì)侵犯相應(yīng)的從屬權(quán)利要求，因此僅需將XX 公司的“XX ”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案是否侵犯專利獨(dú)立權(quán)利要求作出判斷即可。
3. 專利侵權(quán)判斷的原則
3.1 專利侵權(quán)判定的前提
發(fā)明專利經(jīng)過(guò)實(shí)質(zhì)審查授權(quán)后，若未被宣告無(wú)效前，視為專利權(quán)穩(wěn)定。
3.2 比較的對(duì)象
以XX 公司的“XX ”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案與相關(guān)專利授權(quán)文本的各個(gè)獨(dú)立權(quán)利要求進(jìn)行比較。
3.3 專利侵權(quán)判定的準(zhǔn)則
權(quán)利要求書(shū)是以簡(jiǎn)潔的文字來(lái)定義受專利保護(hù)的技術(shù)方案，它向公眾表明構(gòu)成發(fā)明的技術(shù)方案包括哪些要素，也就是我們所說(shuō)的技術(shù)特征，因此將XX 公司的“XX ”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案與相關(guān)專利的各獨(dú)立權(quán)利要求的技術(shù)方案進(jìn)行比較。具體的比較方法
為，將權(quán)利要求拆分成若干個(gè)技術(shù)特征，XX 公司的“XX ”產(chǎn)品使用的技術(shù)方案也拆分成若干個(gè)技術(shù)特征，通過(guò)列表的形式進(jìn)行比對(duì)。
判斷是否侵權(quán)的準(zhǔn)則有兩種：全面覆蓋原則和等同原則。
3.3.1“全面覆蓋原則”，即XX 公司的“XX ”產(chǎn)品的所有技術(shù)特征是否包括（覆蓋）了專利權(quán)利要求中的所有技術(shù)特征，具體有以下4種方式：
3.3.1.1XX 公司的“XX ”產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利的所有技術(shù)特征完全相同，不多不少，侵權(quán)成立（類型代碼：3.3.1.1Y ）。
3.3.1.2XX 公司的“XX ”產(chǎn)品的技術(shù)特征多于專利的所有技術(shù)特征，侵權(quán)成立（類型代碼：3.3.1.2Y ）。
3.3.1.3XX 公司的“XX ”產(chǎn)品的技術(shù)特征缺少專利中一個(gè)或多個(gè)技術(shù)特征，不侵權(quán)（類型代碼：3.3.1.3N ）。
3.3.1.4XX 公司的“XX ”產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利中一個(gè)或多個(gè)技術(shù)特征不相同也不等同，不侵權(quán)（類型代碼：3.3.1.4N ）。
3.3.2“等同原則”： XX 公司的“XX ”產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利的技術(shù)特征相比，雖然有一些技術(shù)特征不同，但經(jīng)過(guò)比較，如果這些不相同的技術(shù)特征屬于等同手段的替代, 那么侵權(quán)成立（類型代碼：3.3.2Y ）。
4. 侵犯權(quán)利要求與侵犯專利的關(guān)系
根據(jù)專利法的規(guī)定和法院實(shí)際對(duì)侵權(quán)的認(rèn)定，只要侵犯權(quán)利要求書(shū)中的任何一項(xiàng)權(quán)利要求，即認(rèn)定侵犯該專利。
5. 侵犯專利的具體行為
根據(jù)專利法第十一條第一款規(guī)定，發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)
定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
具體到XX 公司的“XX ”產(chǎn)品而言，可能的侵權(quán)行為包括：
5.1 產(chǎn)品專利侵權(quán)行為包括：
5.1.1 制造專利產(chǎn)品的行為：制造受專利保護(hù)的產(chǎn)品。
5.1.2 使用專利產(chǎn)品的行為：如使用受專利保護(hù)的產(chǎn)品。
5.1.3 許諾銷售專利產(chǎn)品：宣傳承諾有產(chǎn)品銷售。
5.1.4 銷售專利產(chǎn)品：實(shí)際銷售受專利保護(hù)的產(chǎn)品。
5.1.5 進(jìn)口專利產(chǎn)品：從國(guó)外進(jìn)口受專利保護(hù)的產(chǎn)品。
5.2 方法專利侵權(quán)行為包括：
5.1.1 使用專利方法的行為：即模仿受專利保護(hù)的工藝方法。
5.2.2 使用依照專利方法直接獲得產(chǎn)品行為：使用按照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
5.2.3 許諾銷售依照專利方法直接獲得產(chǎn)品行為：宣傳承諾有按照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
5.2.4 銷售依照專利方法直接獲得產(chǎn)品行為：實(shí)際銷售按照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
5.25 進(jìn)口依照專利方法直接獲得產(chǎn)品行為：從國(guó)外進(jìn)口按照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
第二章XX 公司的“XX ”產(chǎn)品與XX 號(hào)專利
1、XX 號(hào)專利基本著錄項(xiàng)目
專利號(hào)： XX
專利名稱：XX
申請(qǐng)日： XX年XX 月XX 日
授權(quán)公告日：XX 年XX 月XX 日
專利權(quán)的有效期至：XX 年XX 月XX 日
專利權(quán)人：XX
專利法律狀態(tài)：該專利權(quán)有效，年費(fèi)繳納至XX 年XX 月XX 日
2、權(quán)利要求書(shū)的構(gòu)成和類型
表1 權(quán)利要求書(shū)的構(gòu)成和類型 3、侵權(quán)判斷
根據(jù)第一章概述中的判斷方法和原則，將權(quán)利要求的各個(gè)技術(shù)特征和XX 公司的“XX ”產(chǎn)品的技術(shù)特征列表比對(duì)，然后得出是否侵權(quán)的結(jié)果。
3.1 XX公司的“XX ”產(chǎn)品和權(quán)利要求1比較
表2 XX 公司產(chǎn)品“XX ”與權(quán)利要求1的列表比較 小結(jié)論：XX 公司產(chǎn)品“XX ”使用的技術(shù)方案與專利權(quán)利要求1的第一個(gè)技術(shù)方
案確定所有技術(shù)特征完全相同，構(gòu)成侵權(quán)，侵權(quán)類型：3.3.1.1Y 。
4. 結(jié)論
XX 公司使用 “XX ” 產(chǎn)品侵犯XX 號(hào)專利權(quán)。
第三章 結(jié)論
1．結(jié)論
通過(guò)上述第二章的分析，可得出如下結(jié)論：XX 公司產(chǎn)品“XX ”侵犯ZLXX 專利權(quán)。
2．做出結(jié)論的免責(zé)申明
雖然我所做出了較為明確的是否侵權(quán)的結(jié)論，但該結(jié)論不能代表法院或?qū)＠姓C(jī)關(guān)的判裁，對(duì)第三人也沒(méi)有強(qiáng)制約束力。該結(jié)論僅供XX 公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)時(shí)參考，XX 公司依據(jù)該結(jié)論進(jìn)行的商業(yè)行為后，導(dǎo)致法院或行政機(jī)關(guān)的判裁與本結(jié)論不一致而產(chǎn)生的責(zé)任和損失，浙江永鼎律師事務(wù)所不承擔(dān)任何責(zé)任。
3．技術(shù)秘密保護(hù)或申請(qǐng)專利雙重保護(hù)
公司在對(duì)產(chǎn)品或工藝進(jìn)行技術(shù)秘密保護(hù)時(shí)應(yīng)采取較多的保密措施，我所建議可以將技術(shù)秘密的保密保護(hù)和專利申請(qǐng)制度結(jié)合起來(lái)使用，理由如下：因發(fā)明專利制度中規(guī)定，發(fā)明專利自申請(qǐng)日起18月才公開(kāi)，在這18個(gè)月內(nèi)沒(méi)有申請(qǐng)?zhí)崆肮_(kāi)的請(qǐng)求，知識(shí)產(chǎn)權(quán)局都不會(huì)主動(dòng)公開(kāi)該專利申請(qǐng)，同時(shí)，如果申請(qǐng)人在18個(gè)月來(lái)臨前還不希望公開(kāi)，那么可以請(qǐng)求將該申請(qǐng)撤回達(dá)到不公開(kāi)的目的。若在這18個(gè)月內(nèi)由于保密措施不當(dāng)?shù)热魏卧蛟斐杉夹g(shù)秘密實(shí)際已經(jīng)泄密，那么還可以通過(guò)該專利的申請(qǐng)來(lái)達(dá)到壟斷技術(shù)的目的。
第四章 涉嫌侵權(quán)后的法律建議
若發(fā)現(xiàn)公司產(chǎn)品涉嫌侵犯上述專利權(quán)，可以采取下列措施：
1．與專利權(quán)人達(dá)成轉(zhuǎn)讓或者實(shí)施許可協(xié)議，但就雙方目前企業(yè)規(guī)模而言，可行性較
大，若需轉(zhuǎn)讓或者許可，轉(zhuǎn)讓費(fèi)或許可費(fèi)可能會(huì)較高。
2．改變公司的生產(chǎn)工藝和產(chǎn)品，避開(kāi)專利，達(dá)到不侵權(quán)的目的。
3．若既達(dá)不成轉(zhuǎn)讓、許可又不能有效避開(kāi)專利，則
3.1 若該專利已經(jīng)授權(quán)，則可以向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利無(wú)效，前提是這個(gè)專利可能不具備新穎性或者創(chuàng)造性等不符合專利法的授權(quán)條件。同時(shí)，即便該專利符合專利法的授權(quán)條件，也可以通過(guò)提起無(wú)效宣告程序的手段來(lái)和專利權(quán)人談判，達(dá)成適當(dāng)許可的商業(yè)目的。
3.2 若該專利申請(qǐng)尚未授權(quán)，則可以收集一些在先公開(kāi)的文件等資料向知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提出該專利申請(qǐng)不應(yīng)當(dāng)被授權(quán)的意見(jiàn)，阻止或者妨礙該專利的正常授權(quán)，達(dá)到公司的商業(yè)目的。
為適應(yīng)推行證券發(fā)行核準(zhǔn)制的要求，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，我會(huì)在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，制定了《公開(kāi)發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則第12號(hào)公開(kāi)發(fā)行證券的法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告》，現(xiàn)予，自之日起施行。1999年6月15日的《公開(kāi)發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號(hào)法律意見(jiàn)書(shū)的內(nèi)容與格式（修訂）》（證監(jiān)法律字[1999]2號(hào)）同時(shí)廢止。
公開(kāi)發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則第12號(hào)公開(kāi)發(fā)行證券的法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告
第一章、法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告的基本要求
第一條、根據(jù)《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱《證券法》）、《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）等法律、法規(guī)的規(guī)定，制定本規(guī)則。
第二條、擬首次公開(kāi)發(fā)行股票公司和已上市公司增發(fā)股份、配股，以及已上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券等，擬首次公開(kāi)發(fā)行股票公司或已上市公司（以下簡(jiǎn)稱“發(fā)行人”）所聘請(qǐng)的律師事務(wù)所及其委派的律師（以下“律師”均指簽名律師及其所任職的律師事務(wù)所）應(yīng)按本規(guī)則的要求出具法律意見(jiàn)書(shū)、律師工作報(bào)告并制作工作底稿。本規(guī)則的部分內(nèi)容不適用于增發(fā)股份、配股、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券等的，發(fā)行人律師應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況，根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行調(diào)整，并提供適當(dāng)?shù)难a(bǔ)充法律意見(jiàn)。
第三條、法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告是發(fā)行人向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“中國(guó)證監(jiān)會(huì)”）申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行證券的必備文件。
第四條、律師在法律意見(jiàn)書(shū)中應(yīng)對(duì)本規(guī)則規(guī)定的事項(xiàng)及其他任何與本次發(fā)行有關(guān)的法律問(wèn)題明確發(fā)表結(jié)論性意見(jiàn)。
第五條、律師在律師工作報(bào)告中應(yīng)詳盡、完整地闡述所履行盡職調(diào)查的情況，在法律意見(jiàn)書(shū)中所發(fā)表意見(jiàn)或結(jié)論的依據(jù)、進(jìn)行有關(guān)核查驗(yàn)證的過(guò)程、所涉及的必要資料或文件。
第六條、法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告的內(nèi)容應(yīng)符合本規(guī)則的規(guī)定。本規(guī)則的某些具體規(guī)定確實(shí)對(duì)發(fā)行人不適用的，律師可根據(jù)實(shí)際情況作適當(dāng)變更，但應(yīng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)書(shū)面說(shuō)明變更的原因。本規(guī)則未明確要求，但對(duì)發(fā)行人發(fā)行上市有重大影響的法律問(wèn)題，律師應(yīng)發(fā)表法律意見(jiàn)。
第七條、律師簽署的法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告報(bào)送后，不得進(jìn)行修改。如律師認(rèn)為需補(bǔ)充或更正，應(yīng)另行出具補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告。
第八條、律師出具法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告所用的語(yǔ)詞應(yīng)簡(jiǎn)潔明晰，不得使用“基本符合條件”或“除XXX以外，基本符合條件”一類的措辭。對(duì)不符合有關(guān)法律、法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定的事項(xiàng)，或已勤勉盡責(zé)仍不能對(duì)其法律性質(zhì)或其合法性作出準(zhǔn)確判斷的事項(xiàng)，律師應(yīng)發(fā)表保留意見(jiàn)，并說(shuō)明相應(yīng)的理由。
第九條、提交中國(guó)證監(jiān)會(huì)的法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告應(yīng)是經(jīng)二名以上具有執(zhí)行證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的經(jīng)辦律師和其所在律師事務(wù)所的負(fù)責(zé)人簽名，并經(jīng)該律師事務(wù)所加蓋公章、簽署日期的正式文本。
第十條、發(fā)行人申請(qǐng)文件報(bào)送后，律師應(yīng)關(guān)注申請(qǐng)文件的任何修改和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的反饋意見(jiàn)，發(fā)行人和主承銷商也有義務(wù)及時(shí)通知律師。上述變動(dòng)和意見(jiàn)如對(duì)法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告有影響的，律師應(yīng)出具補(bǔ)充法律意見(jiàn)書(shū)。
第十一條、發(fā)行人向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)送申請(qǐng)文件前，或在報(bào)送申請(qǐng)文件后且證券尚未發(fā)行前更換為本次發(fā)行證券所聘請(qǐng)的律師或律師事務(wù)所的，更換后的律師或律師事務(wù)所及發(fā)行人應(yīng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)分別說(shuō)明。
更換后的律師或律師事務(wù)所應(yīng)對(duì)原法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告的真實(shí)性和合法性發(fā)表意見(jiàn)。如有保留意見(jiàn)，應(yīng)明確說(shuō)明。在此基礎(chǔ)上更換后的律師或律師事務(wù)所應(yīng)出具新的法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告。
第十二條、律師應(yīng)在法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告中承諾對(duì)發(fā)行人的行為以及本次申請(qǐng)的合法、合規(guī)進(jìn)行了充分的核查驗(yàn)證，并對(duì)招股說(shuō)明書(shū)及其摘要進(jìn)行審慎審閱，并在招股說(shuō)明書(shū)及其概要中發(fā)表聲明：“本所及經(jīng)辦律師保證由本所同意發(fā)行人在招股說(shuō)明書(shū)及其摘要中引用的法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告的內(nèi)容已經(jīng)本所審閱，確認(rèn)招股說(shuō)明書(shū)及其摘要不致因上述內(nèi)容出現(xiàn)虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏引致的法律風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)其真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任”。
第十三條、律師在制作法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告的同時(shí)，應(yīng)制作工作底稿。
前款所稱工作底稿是指律師在為證券發(fā)行人制作法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告過(guò)程中形成的工作記錄及在工作中獲取的所有文件、會(huì)議紀(jì)要、談話記錄等資料。
第十四條、律師應(yīng)及時(shí)、準(zhǔn)確、真實(shí)地制作工作底稿，工作底稿的質(zhì)量是判斷律師是否勤勉盡責(zé)的重要依據(jù)。
第十五條、工作底稿的正式文本應(yīng)由兩名以上律師簽名，其所在的律師事務(wù)所加蓋公章，其內(nèi)容應(yīng)真實(shí)、完整、記錄清晰，并標(biāo)明索引編號(hào)及順序號(hào)碼。
第十六條、工作底稿應(yīng)包括（但不限于）以下內(nèi)容：
（一）律師承擔(dān)項(xiàng)目的基本情況，包括委托單位名稱、項(xiàng)目名稱、制作項(xiàng)目的時(shí)間或期間、工作量統(tǒng)計(jì)。
（二）為制作法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告制定的工作計(jì)劃及其操作程序的記錄。
（三）與發(fā)行人（包括發(fā)起人）設(shè)立及歷史沿革有關(guān)的資料，如設(shè)立批準(zhǔn)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、合同、章程等文件或變更文件的復(fù)印件。
（四）重大合同、協(xié)議及其他重要文件和會(huì)議記錄的摘要或副本。
（五）與發(fā)行人及相關(guān)人員相互溝通情況的記錄，對(duì)發(fā)行人提供資料的檢查、調(diào)查訪問(wèn)記錄、往來(lái)函件、現(xiàn)場(chǎng)勘察記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說(shuō)明。
（六）發(fā)行人及相關(guān)人員的書(shū)面保證或聲明書(shū)的復(fù)印件。
（七）對(duì)保留意見(jiàn)及疑難問(wèn)題所作的說(shuō)明。
（八）其他與出具法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告相關(guān)的重要資料。
上述資料應(yīng)注明來(lái)源。凡涉及律師向有關(guān)當(dāng)事人調(diào)查所作的記錄，應(yīng)由當(dāng)事人和律師本人簽名。
第十七條、工作底稿由制作人所在的律師事務(wù)所保存，保存期限至少7年。中國(guó)證監(jiān)會(huì)根據(jù)需要可隨時(shí)調(diào)閱、檢查工作底稿。
第二章、法律意見(jiàn)書(shū)的必備內(nèi)容第十八條、法律意見(jiàn)書(shū)開(kāi)頭部分應(yīng)載明，律師是否根據(jù)《證券法》、《公司法》等有關(guān)法律、法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具法律意見(jiàn)書(shū)。
第一節(jié)律師應(yīng)聲明的事項(xiàng)第十九條、律師應(yīng)承諾已依據(jù)本規(guī)則的規(guī)定及本法律意見(jiàn)書(shū)出具日以前已發(fā)生或存在的事實(shí)和我國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定發(fā)表法律意見(jiàn)。
第二十條、律師應(yīng)承諾已嚴(yán)格履行法定職責(zé)，遵循了勤勉盡責(zé)和誠(chéng)實(shí)信用原則，對(duì)發(fā)行人的行為以及本次申請(qǐng)的合法、合規(guī)、真實(shí)、有效進(jìn)行了充分的核查驗(yàn)證，保證法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏。
第二十一條、律師應(yīng)承諾同意將法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告作為發(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票所必備的法律文件，隨同其他材料一同上報(bào)，并愿意承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
第二十二條、律師應(yīng)承諾同意發(fā)行人部分或全部在招股說(shuō)明書(shū)中自行引用或按中國(guó)證監(jiān)會(huì)審核要求引用法律意見(jiàn)書(shū)或律師工作報(bào)告的內(nèi)容，但發(fā)行人作上述引用時(shí)，不得因引用而導(dǎo)致法律上的歧義或曲解，律師應(yīng)對(duì)有關(guān)招股說(shuō)明書(shū)的內(nèi)容進(jìn)行再次審閱并確認(rèn)。
第二十三條、律師可作出其他適當(dāng)聲明，但不得做出違反律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神的免責(zé)聲明。
第二節(jié)法律意見(jiàn)書(shū)正文第二十四條、律師應(yīng)在進(jìn)行充分核查驗(yàn)證的基礎(chǔ)上，對(duì)本次股票發(fā)行上市的下列（包括但不限于）事項(xiàng)明確發(fā)表結(jié)論性意見(jiàn)。所發(fā)表的結(jié)論性意見(jiàn)應(yīng)包括是否合法合規(guī)、是否真實(shí)有效，是否存在糾紛或潛在風(fēng)險(xiǎn)。
（一）本次發(fā)行上市的批準(zhǔn)和授權(quán)
（二）發(fā)行人本次發(fā)行上市的主體資格
（三）本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件
（四）發(fā)行人的設(shè)立
（五）發(fā)行人的獨(dú)立性
（六）發(fā)起人或股東（實(shí)際控制人）
（七）發(fā)行人的股本及其演變
（八）發(fā)行人的業(yè)務(wù)
（九）關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)
（十）發(fā)行人的主要財(cái)產(chǎn)
（十一）發(fā)行人的重大債權(quán)債務(wù)
（十二）發(fā)行人的重大資產(chǎn)變化及收購(gòu)兼并
（十三）發(fā)行人公司章程的制定與修改
（十四）發(fā)行人股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則及規(guī)范運(yùn)作
（十五）發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員及其變化
（十六）發(fā)行人的稅務(wù)
（十七）發(fā)行人的環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn)
（十八）發(fā)行人募集資金的運(yùn)用
（十九）發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)
（二十）訴訟、仲裁或行政處罰
（二十一）原定向募集公司增資發(fā)行的有關(guān)問(wèn)題（如有）
（二十二）發(fā)行人招股說(shuō)明書(shū)法律風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)價(jià)
（二十三）律師認(rèn)為需要說(shuō)明的其他問(wèn)題
第三節(jié)本次發(fā)行上市的總體結(jié)論性意見(jiàn)
第二十五條、律師應(yīng)對(duì)發(fā)行人是否符合股票發(fā)行上市條件、發(fā)行人行為是否存在違法違規(guī)、以及招股說(shuō)明書(shū)及其摘要引用的法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告的內(nèi)容是否適當(dāng)，明確發(fā)表總體結(jié)論性意見(jiàn)。
第二十六條、律師已勤勉盡責(zé)仍不能發(fā)表肯定性意見(jiàn)的，應(yīng)發(fā)表保留意見(jiàn)，并說(shuō)明相應(yīng)的理由及其對(duì)本次發(fā)行上市的影響程度。
第三章、律師工作報(bào)告的必備內(nèi)容
第二十七條、律師工作報(bào)告開(kāi)頭部分應(yīng)載明，律師是否根據(jù)《證券法》、《公司法》等有關(guān)法律、法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具律師工作報(bào)告。
第一節(jié)律師工作報(bào)告引言
第二十八條、簡(jiǎn)介律師及律師事務(wù)所，包括（但不限于）注冊(cè)地及時(shí)間、業(yè)務(wù)范圍、證券執(zhí)業(yè)律師人數(shù)、本次簽名律師的證券業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)記錄及其主要經(jīng)歷、聯(lián)系方式等。
第二十九條、說(shuō)明律師制作法律意見(jiàn)書(shū)的工作過(guò)程，包括（但不限于）與發(fā)行人相互溝通的情況，對(duì)發(fā)行人提供材料的查驗(yàn)、走訪、談話記錄、現(xiàn)場(chǎng)勘查記錄、查閱文件的情況，以及工作時(shí)間等。
第二節(jié)律師工作報(bào)告正文
第三十條、本次發(fā)行上市的批準(zhǔn)和授權(quán)
（一）股東大會(huì)是否已依法定程序作出批準(zhǔn)發(fā)行上市的決議。
（二）根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及公司章程等規(guī)定，上述決議的內(nèi)容是否合法有效。
（三）如股東大會(huì)授權(quán)董事會(huì)辦理有關(guān)發(fā)行上市事宜，上述授權(quán)范圍、程序是否合法有效。
第三十一條、發(fā)行人發(fā)行股票的主體資格
（一）發(fā)行人是否具有發(fā)行上市的主體資格。
（二）發(fā)行人是否依法有效存續(xù)，即根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及公司章程，發(fā)行人是否有終止的情形出現(xiàn)。
第三十二條、本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件
分別就不同類別或特征的發(fā)行人，對(duì)照《證券法》、《公司法》等法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，逐條核查發(fā)行人是否符合發(fā)行上市條件。
第三十三條、發(fā)行人的設(shè)立
（一）發(fā)行人設(shè)立的程序、資格、條件、方式等是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，并得到有權(quán)部門的批準(zhǔn)。
（二）發(fā)行人設(shè)立過(guò)程中所簽定的改制重組合同是否符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，是否因此引致發(fā)行人設(shè)立行為存在潛在糾紛。
（三）發(fā)行人設(shè)立過(guò)程中有關(guān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資等是否履行了必要程序，是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。
（四）發(fā)行人創(chuàng)立大會(huì)的程序及所議事項(xiàng)是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。
第三十四條、發(fā)行人的獨(dú)立性
（一）發(fā)行人業(yè)務(wù)是否獨(dú)立于股東單位及其他關(guān)聯(lián)方。
（二）發(fā)行人的資產(chǎn)是否獨(dú)立完整。
（三）如發(fā)行人屬于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是否具有獨(dú)立完整的供應(yīng)、生產(chǎn)、銷售系統(tǒng)。
（四）發(fā)行人的人員是否獨(dú)立。
（五）發(fā)行人的機(jī)構(gòu)是否獨(dú)立。
（六）發(fā)行人的財(cái)務(wù)是否獨(dú)立。
（七）概括說(shuō)明發(fā)行人是否具有面向市場(chǎng)自主經(jīng)營(yíng)的能力。
第三十五條、發(fā)起人和股東（追溯至發(fā)行人的實(shí)際控制人）
（一）發(fā)起人或股東是否依法存續(xù)，是否具有法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定擔(dān)任發(fā)起人或進(jìn)行出資的資格。
（二）發(fā)行人的發(fā)起人或股東人數(shù)、住所、出資比例是否符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。
（三）發(fā)起人已投入發(fā)行人的資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系是否清晰，將上述資產(chǎn)投入發(fā)行人是否存在法律障礙。
（四）若發(fā)起人將其全資附屬企業(yè)或其他企業(yè)先注銷再以其資產(chǎn)折價(jià)入股，應(yīng)說(shuō)明發(fā)起人是否已通過(guò)履行必要的法律程序取得了上述資產(chǎn)的所有權(quán)，是否已征得相關(guān)債權(quán)人同意，對(duì)其原有債務(wù)的處置是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效。
（五）若發(fā)起人以在其他企業(yè)中的權(quán)益折價(jià)入股，是否已征得該企業(yè)其他出資人的同意，并已履行了相應(yīng)的法律程序。
（六）發(fā)起人投入發(fā)行人的資產(chǎn)或權(quán)利的權(quán)屬證書(shū)是否已由發(fā)起人轉(zhuǎn)移給發(fā)行人，是否存在法律障礙或風(fēng)險(xiǎn)。
第三十六條、發(fā)行人的股本及演變
（一）發(fā)行人設(shè)立時(shí)的股權(quán)設(shè)置、股本結(jié)構(gòu)是否合法有效，產(chǎn)權(quán)界定和確認(rèn)是否存在糾紛及風(fēng)險(xiǎn)。
（二）發(fā)行人歷次股權(quán)變動(dòng)是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效。
（三）發(fā)起人所持股份是否存在質(zhì)押，如存在，說(shuō)明質(zhì)押的合法性及可能引致的風(fēng)險(xiǎn)。
第三十七條、發(fā)行人的業(yè)務(wù)
（一）發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)范圍和經(jīng)營(yíng)方式是否符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。
（二）發(fā)行人是否在中國(guó)大陸以外經(jīng)營(yíng)，如存在，應(yīng)說(shuō)明其經(jīng)營(yíng)的合法、合規(guī)、真實(shí)、有效。
（三）發(fā)行人的業(yè)務(wù)是否變更過(guò)，如變更過(guò)，應(yīng)說(shuō)明具體情況及其可能存在的法律問(wèn)題。
（四）發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)是否突出。
（五）發(fā)行人是否存在持續(xù)經(jīng)營(yíng)的法律障礙。
第三十八條、關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)
（一）發(fā)行人是否存在持有發(fā)行人股份5%以上的關(guān)聯(lián)方，如存在，說(shuō)明發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間存在何種關(guān)聯(lián)關(guān)系。
（二）發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間是否存在重大關(guān)聯(lián)交易，如存在，應(yīng)說(shuō)明關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量、金額，以及關(guān)聯(lián)交易的相對(duì)比重。
（三）上述關(guān)聯(lián)交易是否公允，是否存在損害發(fā)行人及其他股東利益的情況。
（四）若上述關(guān)聯(lián)交易的一方是發(fā)行人股東，還需說(shuō)明是否已采取必要措施對(duì)其他股東的利益進(jìn)行保護(hù)。
（五）發(fā)行人是否在章程及其他內(nèi)部規(guī)定中明確了關(guān)聯(lián)交易公允決策的程序。
（六）發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。如存在，說(shuō)明同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的性質(zhì)。
（七）有關(guān)方面是否已采取有效措施或承諾采取有效措施避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。
（八）發(fā)行人是否對(duì)有關(guān)關(guān)聯(lián)交易和解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的承諾或措施進(jìn)行了充分披露，以及有無(wú)重大遺漏或重大隱瞞，如存在，說(shuō)明對(duì)本次發(fā)行上市的影響。
第三十九條、發(fā)行人的主要財(cái)產(chǎn)
（一）發(fā)行人擁有房產(chǎn)的情況。
（二）發(fā)行人擁有土地使用權(quán)、商標(biāo)、專利、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)的情況。
（三）發(fā)行人擁有主要生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)備的情況。
（四）上述財(cái)產(chǎn)是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛或潛在糾紛，如有，應(yīng)說(shuō)明對(duì)本次發(fā)行上市的影響。
（五）發(fā)行人以何種方式取得上述財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，是否已取得完備的權(quán)屬證書(shū)，若未取得，還需說(shuō)明取得這些權(quán)屬證書(shū)是否存在法律障礙。
（六）發(fā)行人對(duì)其主要財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無(wú)限制，是否存在擔(dān)?；蚱渌麢?quán)利受到限制的情況。
（七）發(fā)行人有無(wú)租賃房屋、土地使用權(quán)等情況，如有，應(yīng)說(shuō)明租賃是否合法有效。
第四十條、發(fā)行人的重大債權(quán)債務(wù)
（一）發(fā)行人將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性，是否存在潛在風(fēng)險(xiǎn)，如有風(fēng)險(xiǎn)和糾紛，應(yīng)說(shuō)明對(duì)本次發(fā)行上市的影響。
（二）上述合同的主體是否變更為發(fā)行人，合同履行是否存在法律障礙。
（三）發(fā)行人是否有因環(huán)境保護(hù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動(dòng)安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債，如有，應(yīng)說(shuō)明對(duì)本次發(fā)行上市的影響。
（四）發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間是否存在重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系及相互提供擔(dān)保的情況。
（五）發(fā)行人金額較大的其他應(yīng)收、應(yīng)付款是否因正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)發(fā)生，是否合法有效。
第四十一條、發(fā)行人重大資產(chǎn)變化及收購(gòu)兼并
（一）發(fā)行人設(shè)立至今有無(wú)合并、分立、增資擴(kuò)股、減少注冊(cè)資本、收購(gòu)或出售資產(chǎn)等行為，如有，應(yīng)說(shuō)明是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已履行必要的法律手續(xù)。
（二）發(fā)行人是否擬進(jìn)行資產(chǎn)置換、資產(chǎn)剝離、資產(chǎn)出售或收購(gòu)等行為，如擬進(jìn)行，應(yīng)說(shuō)明其方式和法律依據(jù)，以及是否履行了必要的法律手續(xù)，是否對(duì)發(fā)行人發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件及本規(guī)定的有關(guān)內(nèi)容產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。
第四十二條、發(fā)行人章程的制定與修改
（一）發(fā)行人章程或章程草案的制定及近三年的修改是否已履行法定程序。
（二）發(fā)行人的章程或章程草案的內(nèi)容是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。
（三）發(fā)行人的章程或章程草案是否按有關(guān)制定上市公司章程的規(guī)定起草或修訂。如無(wú)法執(zhí)行有關(guān)規(guī)定的，應(yīng)說(shuō)明理由。發(fā)行人已在香港或境外上市的，應(yīng)說(shuō)明是否符合到境外上市公司章程的有關(guān)規(guī)定。
第四十三條、發(fā)行人股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則及規(guī)范運(yùn)作
（一）發(fā)行人是否具有健全的組織機(jī)構(gòu)。
（二）發(fā)行人是否具有健全的股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則，該議事規(guī)則是否符合相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。
（三）發(fā)行人歷次股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的召開(kāi)、決議內(nèi)容及簽署是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效。
（四）股東大會(huì)或董事會(huì)歷次授權(quán)或重大決策等行為是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效。
第四十四條、發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員及其變化
（一）發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的任職是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件以及公司章程的規(guī)定。
（二）上述人員在近三年尤其是企業(yè)發(fā)行上市前一年是否發(fā)生過(guò)變化，若存在，應(yīng)說(shuō)明這種變化是否符合有關(guān)規(guī)定，履行了必要的法律程序。
（三）發(fā)行人是否設(shè)立獨(dú)立董事，其任職資格是否符合有關(guān)規(guī)定，其職權(quán)范圍是否違反有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。
第四十五條、發(fā)行人的稅務(wù)
（一）發(fā)行人及其控股子公司執(zhí)行的稅種、稅率是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的要求。若發(fā)行人享受優(yōu)惠政策、財(cái)政補(bǔ)貼等政策，該政策是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效。
（二）發(fā)行人近三年是否依法納稅，是否存在被稅務(wù)部門處罰的情形。
第四十六條、發(fā)行人的環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn)
（一）發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和擬投資項(xiàng)目是否符合有關(guān)環(huán)境保護(hù)的要求，有權(quán)部門是否出具意見(jiàn)。
（二）近三年是否因違反環(huán)境保護(hù)方面的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件而被處罰。
（三）發(fā)行人的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)。近三年是否因違反有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律法規(guī)而受到處罰。
第四十七條、發(fā)行人募股資金的運(yùn)用
（一）發(fā)行人募股資金用于哪些項(xiàng)目，是否需要得到有權(quán)部門的批準(zhǔn)或授權(quán)。如需要，應(yīng)說(shuō)明是否已經(jīng)得到批準(zhǔn)或授權(quán)。
（二）若上述項(xiàng)目涉及與他人進(jìn)行合作的，應(yīng)說(shuō)明是否已依法訂立相關(guān)的合同，這些項(xiàng)目是否會(huì)導(dǎo)致同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。
（三）如發(fā)行人是增資發(fā)行的，應(yīng)說(shuō)明前次募集資金的使用是否與原募集計(jì)劃一致。如發(fā)行人改變前次募集資金的用途，應(yīng)說(shuō)明該改變是否依法定程序獲得批準(zhǔn)。
第四十八條、發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)
（一）發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)與主營(yíng)業(yè)務(wù)是否一致。
（二）發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)是否符合國(guó)家法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，是否存在潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。
第四十九條、訴訟、仲裁或行政處罰
（一）發(fā)行人、持有發(fā)行人5%以上（含5%）的主要股東（追溯至實(shí)際控制人）、發(fā)行人的控股公司是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見(jiàn)的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。如存在，應(yīng)說(shuō)明對(duì)本次發(fā)行、上市的影響。
（二）發(fā)行人董事長(zhǎng)、總經(jīng)理是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見(jiàn)的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。如存在，應(yīng)說(shuō)明對(duì)發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響。
（三）如上述案件存在，還應(yīng)對(duì)案件的簡(jiǎn)要情況作出說(shuō)明（包括但不限于受理該案件的法院名稱、提起訴訟的日期、訴訟的當(dāng)事人和人、案由、訴訟請(qǐng)求、可能出現(xiàn)的處理結(jié)果或已生效法律文書(shū)的主要內(nèi)容等）。
第五十條、原定向募集公司增資發(fā)行的有關(guān)問(wèn)題
（一）公司設(shè)立及內(nèi)部職工股的設(shè)置是否得到合法批準(zhǔn)。
（二）內(nèi)部職工股是否按批準(zhǔn)的比例、范圍及方式發(fā)行。
（三）內(nèi)部職工股首次及歷次托管是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效。
現(xiàn)《公開(kāi)發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號(hào)〈法律意見(jiàn)書(shū)的內(nèi)容與格式〉（修訂）》，自1999年7月1日起施行。1994年10月28日中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于〈公開(kāi)發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號(hào)〉的通知》（證監(jiān)發(fā)字〔1994〕62號(hào)）同時(shí)廢止。
證券承銷機(jī)構(gòu)從事證券發(fā)行、配股承銷業(yè)務(wù)，主承銷商律師應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定制作驗(yàn)證筆錄，并向我會(huì)備案，在報(bào)送我會(huì)的申請(qǐng)材料時(shí)一并報(bào)送。
公開(kāi)發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號(hào)《法律意見(jiàn)書(shū)的內(nèi)容與格式》（修訂）
第一部分 基本要求
一、根據(jù)《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱《證券法》）、《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）的有關(guān)規(guī)定，制定本準(zhǔn)則。發(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票和上市（含配股，下同），其所聘請(qǐng)的律師應(yīng)當(dāng)按照本準(zhǔn)則的要求，出具法律意見(jiàn)書(shū)。
二、法律意見(jiàn)書(shū)是發(fā)行人向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“證監(jiān)會(huì)”）申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票所必須具備的法定文件之一。
三、律師應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行法定職責(zé)，對(duì)發(fā)行人股票發(fā)行、上市的合法性及對(duì)發(fā)行、上市有重大影響的法律問(wèn)題發(fā)表法律意見(jiàn)，保證法律意見(jiàn)書(shū)的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。
四、律師應(yīng)當(dāng)對(duì)出具法律意見(jiàn)書(shū)所依據(jù)的事實(shí)和材料進(jìn)行核查和驗(yàn)證。若有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
五、法律意見(jiàn)書(shū)不僅要表述結(jié)論性意見(jiàn)，而且應(yīng)當(dāng)說(shuō)明得出上述結(jié)論性意見(jiàn)的依據(jù)。
六、律師出具法律意見(jiàn)書(shū)的內(nèi)容與格式，應(yīng)當(dāng)符合本準(zhǔn)則規(guī)定。本準(zhǔn)則的某些具體規(guī)定確實(shí)不適用的，律師可以根據(jù)實(shí)際情況對(duì)有關(guān)內(nèi)容與格式作出適當(dāng)修改，但應(yīng)當(dāng)說(shuō)明修改的原因及理由。
七、本準(zhǔn)則未明確要求，但對(duì)發(fā)行、上市有重大影響的法律問(wèn)題，律師應(yīng)當(dāng)發(fā)表法律意見(jiàn)。
八、律師出具法律意見(jiàn)書(shū)，不應(yīng)使用“基本符合條件”一類的措辭。對(duì)于不符合條件的事項(xiàng)或者律師已經(jīng)勤勉盡責(zé)仍不能對(duì)其法律性質(zhì)或其合法性作出準(zhǔn)確判斷的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)發(fā)表保留意見(jiàn)。
九、律師可以要求發(fā)行人或相關(guān)當(dāng)事人就特定事宜作出書(shū)面說(shuō)明、確認(rèn)或承諾；但無(wú)論有無(wú)書(shū)面說(shuō)明、確認(rèn)或承諾，律師仍受勤勉盡責(zé)義務(wù)的約束，不得出具有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性內(nèi)容或者有重大遺漏的法律意見(jiàn)。
十、為了維護(hù)法律意見(jiàn)書(shū)的嚴(yán)肅性，律師應(yīng)當(dāng)在發(fā)行、上市申報(bào)材料正式上報(bào)時(shí)，方可簽署法律意見(jiàn)書(shū)。法律意見(jiàn)書(shū)上報(bào)后，不得對(duì)該文本進(jìn)行任何修改。如需要作出補(bǔ)充、說(shuō)明或更正，應(yīng)另行出具專項(xiàng)法律意見(jiàn)書(shū)。
報(bào)送證監(jiān)會(huì)的法律意見(jiàn)書(shū)應(yīng)當(dāng)是經(jīng)兩名以上具有證券從業(yè)資格的律師及其所在的律師事務(wù)所簽字、蓋章的正式文本。
十一、發(fā)行申報(bào)材料上報(bào)后，如有任何修改，發(fā)行人必須立即通知律師。上述修改對(duì)法律意見(jiàn)有影響的，律師應(yīng)當(dāng)就該項(xiàng)修改的內(nèi)容出具專項(xiàng)法律意見(jiàn)書(shū)。
十二、本準(zhǔn)則適用于A股發(fā)行和上市，發(fā)行境內(nèi)上市外資股，可參照本準(zhǔn)則制作法律意見(jiàn)書(shū)。
十三、本準(zhǔn)則由證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)解釋。
十四、本準(zhǔn)則自1999年7月1日起施行。1994年10月28日證監(jiān)會(huì)《關(guān)于〈公開(kāi)發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號(hào)〉的通知》（證監(jiān)發(fā)字〔94〕162號(hào)）同時(shí)廢止。
第二部分 股票發(fā)行、上市法律意見(jiàn)書(shū)的內(nèi)容與格式
第一節(jié)
××律師事務(wù)所關(guān)于××公司××年
股票發(fā)行、上市的法律意見(jiàn)書(shū)（引言）
一、出具法律意見(jiàn)書(shū)的依據(jù)
（一）說(shuō)明根據(jù)《證券法》、《公司法》及國(guó)務(wù)院證券管理部門的有關(guān)規(guī)定出具法律意見(jiàn)書(shū)。
（二）說(shuō)明根據(jù)發(fā)行人與律師事務(wù)所簽訂的《委托協(xié)議》出具法律意見(jiàn)書(shū)。
二、律師應(yīng)當(dāng)聲明的事項(xiàng)
（一）說(shuō)明是依據(jù)法律意見(jiàn)書(shū)出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實(shí)和我國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件發(fā)表法律意見(jiàn)。
（二）律師已經(jīng)對(duì)與出具法律意見(jiàn)書(shū)有關(guān)的所有文件資料及證言進(jìn)行審查判斷，并據(jù)此出具法律意見(jiàn)。
（三）說(shuō)明已經(jīng)按照本準(zhǔn)則的要求對(duì)本次發(fā)行上市的合法性及對(duì)本次發(fā)行上市有重大影響的法律問(wèn)題發(fā)表法律意見(jiàn)，法律意見(jiàn)書(shū)中不存在虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏，否則愿承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
（四）本法律意見(jiàn)書(shū)僅供發(fā)行人為本次股票發(fā)行、上市之目的使用，不得用作任何其他目的。
（五）律師同意將本法律意見(jiàn)書(shū)作為發(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票及上市所必備的法定文件，隨其他申報(bào)材料一起上報(bào)，并依法對(duì)其出具的法律意見(jiàn)承擔(dān)責(zé)任。
三、引言的結(jié)束段應(yīng)載入下列文字：
“本所律師根據(jù)《證券法》第十三條的要求，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，對(duì)××公司提供的有關(guān)文件和事實(shí)進(jìn)行了核查和驗(yàn)證，現(xiàn)出具法律意見(jiàn)如下：”
（正文）
一、發(fā)行人發(fā)行股票的主體資格
（一）企業(yè)改組設(shè)立公司發(fā)行
1、說(shuō)明發(fā)行人的重組行為是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件的要求；
2、說(shuō)明發(fā)起人作為一方當(dāng)事人的合同、協(xié)議及其他使其財(cái)產(chǎn)或者行為受約束的文件是否有導(dǎo)致發(fā)行人設(shè)立不成或使設(shè)立行為存在潛在糾紛的法律障礙；
3、說(shuō)明擬投入或已投入股份公司資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)隸屬關(guān)系及將上述資產(chǎn)投入股份公司是否存在法律障礙；
4、若發(fā)起人以其全資附屬企業(yè)的資產(chǎn)折價(jià)入股的，說(shuō)明發(fā)起人是否已通過(guò)履行必要的法律程序取得了上述資產(chǎn)的所有權(quán)；若上述折價(jià)入股行為導(dǎo)致全資附屬企業(yè)注冊(cè)資本減少或償債能力降低的，說(shuō)明是否已征得相關(guān)債權(quán)人同意；若上述折價(jià)入股行為導(dǎo)致全資附屬企業(yè)解散的，說(shuō)明對(duì)其原有債務(wù)的處置是否合法；
5、若發(fā)起人以其在合資或聯(lián)營(yíng)等企業(yè)中的權(quán)益折價(jià)入股的，說(shuō)明是否已征得該企業(yè)其他出資人的同意；
6、說(shuō)明因發(fā)行人的設(shè)立而引起的原企業(yè)債務(wù)的處理是否已征得大額債權(quán)人的同意，是否存在金額較大的潛在債務(wù)糾紛；
7、說(shuō)明有關(guān)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、使用權(quán)由發(fā)起人轉(zhuǎn)移給發(fā)行人是否存在法律障礙；
8、說(shuō)明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。
（二）原定向募集公司增資發(fā)行
1、說(shuō)明發(fā)行人的設(shè)立是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已依據(jù)《公司法》進(jìn)行規(guī)范；
2、說(shuō)明發(fā)行人作為一方當(dāng)事人的合同、協(xié)議及其他使其財(cái)產(chǎn)或者行為受約束的文件是否有導(dǎo)致發(fā)行人無(wú)法增資擴(kuò)股的法律障礙；
3、說(shuō)明發(fā)行人設(shè)立至今有無(wú)合并、分立、增資擴(kuò)股、減少注冊(cè)資本、收購(gòu)兼并等行為，若有，說(shuō)明是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已履行必要的法律手續(xù)；
4、說(shuō)明發(fā)行人是否依法有效存續(xù)，即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程說(shuō)明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)；
5、說(shuō)明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。
（三）有限責(zé)任公司變更為股份有限公司后增資發(fā)行
1、說(shuō)明發(fā)行人是否為依法設(shè)立的有限責(zé)任公司；
2、說(shuō)明發(fā)行人的章程及作為一方當(dāng)事人的合同、協(xié)議及其他使其財(cái)產(chǎn)或行為受約束的文件是否有導(dǎo)致公司無(wú)法變更為股份公司的法律障礙；
3、說(shuō)明發(fā)行人設(shè)立至今有無(wú)合并、分立、增加或減少注冊(cè)資本、收購(gòu)兼并等行為，若有，說(shuō)明是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已履行必要的法律手續(xù)；
4、說(shuō)明發(fā)行人是否已依法變更為股份有限公司；
5、說(shuō)明發(fā)行人是否依法有效存續(xù)，即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程說(shuō)明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)；
6、說(shuō)明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。
（四）上市公司向社會(huì)公開(kāi)增資發(fā)行
1、說(shuō)明公司有無(wú)合并、分立、增資擴(kuò)股、減少注冊(cè)資本、收購(gòu)兼并、資產(chǎn)置換等行為，若有，說(shuō)明是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，是否已履行必要的法律手續(xù)；
2、說(shuō)明公司是否依法有效存續(xù)，即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程說(shuō)明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)；
3、說(shuō)明發(fā)行人是否已具備本次發(fā)行上市的主體資格。
二、本次發(fā)行、上市的授權(quán)和批準(zhǔn)
（一）說(shuō)明股東大會(huì)、發(fā)起人會(huì)議是否已經(jīng)依法定程序合法有效地作出批準(zhǔn)發(fā)行、上市的決議。
（二）根據(jù)法律、法規(guī)、公司章程或者發(fā)起人協(xié)議等文件，說(shuō)明上述決議的內(nèi)容是否合法有效。
（三）如果股東大會(huì)、發(fā)起人會(huì)議授權(quán)董事會(huì)或籌委會(huì)辦理有關(guān)發(fā)行上市事宜，說(shuō)明上述授權(quán)是否合法有效。
三、本次發(fā)行、上市的實(shí)質(zhì)條件
分別就不同類別的公司，對(duì)照《證券法》、《公司法》及其他規(guī)范性文件的規(guī)定，說(shuō)明是否符合發(fā)行、上市條件（涉及資產(chǎn)評(píng)估、審計(jì)報(bào)告、盈利預(yù)測(cè)等內(nèi)容時(shí)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明是嚴(yán)格按照有關(guān)中介機(jī)構(gòu)出具的報(bào)告引述）。某些條件只有等到發(fā)行后才能明確的，律師可以不發(fā)表法律意見(jiàn)。
四、發(fā)行人的章程或章程草案
（一）說(shuō)明發(fā)行人的章程或章程草案是否經(jīng)公司股東大會(huì)或發(fā)起人會(huì)議審議，是否合法有效通過(guò)。
（二）說(shuō)明發(fā)行人的章程或章程草案的內(nèi)容是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定。
（三）說(shuō)明發(fā)行人的章程或章程草案是否按《上市公司章程指引》修訂或起草。對(duì)《上市公司章程指引》的內(nèi)容進(jìn)行刪除或修改的，說(shuō)明修改的理由。發(fā)行人已在香港或境外上市的，說(shuō)明章程是否符合《到境外上市公司章程必備條款》的有關(guān)規(guī)定。
五、關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)
（一）說(shuō)明發(fā)行人有哪些關(guān)聯(lián)企業(yè)。
（二）說(shuō)明發(fā)行人與關(guān)聯(lián)企業(yè)間是否存在關(guān)聯(lián)交易，若存在關(guān)聯(lián)交易，還需說(shuō)明關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量和金額。
（三）說(shuō)明關(guān)聯(lián)交易是否存在損害發(fā)行人及其股東利益的內(nèi)容。
（四）若關(guān)聯(lián)交易的一方是公司大股東，還需說(shuō)明是否已采取必要措施對(duì)小股東的利益進(jìn)行保護(hù)。
（五）說(shuō)明發(fā)行人與關(guān)聯(lián)企業(yè)間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。若存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，還需說(shuō)明是否已采取必要措施解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。
（六）說(shuō)明是否對(duì)關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)進(jìn)行充分披露。
六、發(fā)行人的主要財(cái)產(chǎn)
（一）說(shuō)明發(fā)行人擁有的房產(chǎn)、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)及其他無(wú)形資產(chǎn)的數(shù)量及上述財(cái)產(chǎn)是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛。
（二）說(shuō)明發(fā)行人以何種方式取得上述財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，是否已取得完備的權(quán)屬證書(shū)，若未取得，還需說(shuō)明取得是否存在法律障礙。
（三）說(shuō)明發(fā)行人對(duì)其主要財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無(wú)限制，如是否存在擔(dān)?；蛘咂渌麄鶆?wù)關(guān)系。
七、發(fā)行人的重大債權(quán)、債務(wù)關(guān)系
（一）說(shuō)明發(fā)行人將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的主要內(nèi)容。
（二）說(shuō)明上述合同是否合法有效，是否存在潛在糾紛。
（三）說(shuō)明上述合同的主體是否變更為或擬變更為發(fā)行人，若未履行變更程序，是否已經(jīng)獲得合同他方的同意，合同履行是否存在法律障礙。
（四）說(shuō)明發(fā)行人是否有因環(huán)境保護(hù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動(dòng)安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債。
（五）說(shuō)明發(fā)行人與股東之間是否存在重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系及相互提供擔(dān)保的情況。
（六）說(shuō)明發(fā)行人金額較大的其他應(yīng)收、應(yīng)付款是否因正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)發(fā)生，是否合法有效。
八、發(fā)行人的環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)
（一）說(shuō)明發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否符合有關(guān)環(huán)境保護(hù)的要求。近三年來(lái)，是否因違反環(huán)境保護(hù)方面的法律、法規(guī)而被處罰。
（二）說(shuō)明發(fā)行人的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)。近三年來(lái)，是否因違反有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律法規(guī)而被處罰。
九、董事、監(jiān)事等高級(jí)管理人員
說(shuō)明發(fā)行人的董事、監(jiān)事等高級(jí)管理人員的任職是否符合法律、法規(guī)以及《公司章程》的規(guī)定，并說(shuō)明其任期。
十、訴訟、仲裁或行政處罰
（一）說(shuō)明發(fā)行人及其發(fā)起人是否有尚未了結(jié)的或者可預(yù)見(jiàn)的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。
（二）如上述案件存在，還應(yīng)對(duì)案件的簡(jiǎn)要情況作出說(shuō)明（包括但不限于受理該案件的法院名稱、提起訴訟的日期、訴訟的當(dāng)事人和人、案由、訴訟請(qǐng)求、可能出現(xiàn)的處理結(jié)果或已生效法律文書(shū)的執(zhí)行情況等）。
（三）說(shuō)明上述案件對(duì)本次發(fā)行、上市的影響。
十一、發(fā)行人的稅務(wù)問(wèn)題
（一）說(shuō)明發(fā)行人執(zhí)行的稅種、稅率是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的要求。
（二）說(shuō)明發(fā)行人近三年是否依然納稅，是否被稅務(wù)部門處罰的情形。
十二、發(fā)行人募股資金的運(yùn)用
（一）說(shuō)明發(fā)行人募股資金用于哪些項(xiàng)目；
（二）若上述項(xiàng)目涉及與他人進(jìn)行合作的，應(yīng)說(shuō)明合作方式及是否已訂立相關(guān)的合同、協(xié)議及取得有關(guān)部門的批準(zhǔn)；
（三）如發(fā)行人是增資發(fā)行的，需說(shuō)明前次募集資金的使用是否與原募集計(jì)劃一致。如果發(fā)行人改變前次募集資金的用途，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明該改變是否依法定程序獲得批準(zhǔn)。
十三、發(fā)行人的收購(gòu)兼并
（一）說(shuō)明發(fā)行人是否準(zhǔn)備收購(gòu)兼并其他企業(yè)；
（二）說(shuō)明收購(gòu)兼并的方式及其法律依據(jù)；
（三）說(shuō)明上述收購(gòu)兼并行為是否履行了必要的法律手續(xù)。
十四、律師認(rèn)為需要說(shuō)明的其他問(wèn)題
本準(zhǔn)則未明確要求，但對(duì)發(fā)行上市有重大影響的法律問(wèn)題，律師應(yīng)當(dāng)發(fā)表法律意見(jiàn)。
十五、結(jié)論意見(jiàn)
概括說(shuō)明對(duì)本次股票發(fā)行、上市的意見(jiàn)，即對(duì)本次發(fā)行、上市的合法性給予總括確認(rèn)。
律師已經(jīng)勤勉盡責(zé)仍不能對(duì)本次發(fā)行、上市的合法性作總結(jié)確認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)發(fā)表保留意見(jiàn)，并說(shuō)明對(duì)本次發(fā)行、上市的影響程度。
（結(jié)尾）
一、法律意見(jiàn)書(shū)的日期及簽字蓋章
二、法律意見(jiàn)書(shū)的正、副本份數(shù)
律師事務(wù)所名稱（加蓋公章）經(jīng)辦律師 ××× ×××（印刷體）
××× ×××（簽字）
××××年××月××日
第二節(jié)
上市公司配股法律意見(jiàn)書(shū)的內(nèi)容與格式
XX律師事務(wù)所關(guān)于XX公司XX年
配股的法律意見(jiàn)書(shū)
（引言）
一、出具法律意見(jiàn)書(shū)的依據(jù)
（一）說(shuō)明根據(jù)《證券法》、《公司法》及國(guó)務(wù)院證券管理部門關(guān)于上市公司配股的規(guī)定出具法律意見(jiàn)書(shū)。
（二）說(shuō)明根據(jù)發(fā)行人與律師事務(wù)所簽訂的《委托協(xié)議》出具法律意見(jiàn)書(shū)。
二、律師應(yīng)當(dāng)聲明的事項(xiàng)
（一）說(shuō)明是根據(jù)法律意見(jiàn)書(shū)出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實(shí)和我國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件發(fā)表法律意見(jiàn)。
（二）律師已經(jīng)對(duì)與出具法律意見(jiàn)書(shū)有關(guān)的所有的文件資料及證言進(jìn)行審查判斷，并據(jù)此出具法律意見(jiàn)。
（三）說(shuō)明已經(jīng)按照本準(zhǔn)則的要求對(duì)本次發(fā)行上市的合法性及對(duì)本次發(fā)行上市有重大影響的法律問(wèn)題發(fā)表法律意見(jiàn)，法律意見(jiàn)書(shū)中不存在虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏，否則愿承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
（四）本法律意見(jiàn)書(shū)僅供發(fā)行人為該次股票發(fā)行、上市之目的使用，不得用作任何其他目的。
（五）律師同意將本法律意見(jiàn)書(shū)作為發(fā)行人本次配股所必備的法定文件，隨其他申報(bào)材料一起上報(bào)，并依法對(duì)其出具的法律意見(jiàn)承擔(dān)責(zé)任。
三、引言的結(jié)束段應(yīng)載入下列文字：
“本所律師根據(jù)《證券法》第十三條的要求，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，對(duì)××公司提供的上述文件和有關(guān)事實(shí)進(jìn)行了核查和驗(yàn)證，現(xiàn)出具法律意見(jiàn)如下：”
（正文）
一、發(fā)行人發(fā)行股票的主體資格
（一）說(shuō)明發(fā)行人是否為其股票已經(jīng)依法在國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)的證券交易所交易的股份有限公司。
（二）說(shuō)明發(fā)行人是否依法有效存續(xù)。即根據(jù)法律、法規(guī)及其章程，說(shuō)明發(fā)行人是否有需要終止的情形出現(xiàn)。
（三）說(shuō)明發(fā)行人章程的內(nèi)容是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，是否按《上市公司章程指引》修訂。
二、本次配股、上市的授權(quán)和批準(zhǔn)
（一）說(shuō)明公司本次配股是否按照公司章程和有關(guān)配股規(guī)定的程序作出決議。
（二）說(shuō)明本次配股已經(jīng)依法取得或者尚待取得有權(quán)部門同意發(fā)行、上市的許可事項(xiàng)。
三、本次發(fā)行、上市的實(shí)質(zhì)條件
（一）逐項(xiàng)說(shuō)明本次配股是否符合《證券法》、《公司法》以及國(guó)務(wù)院證券管理部門關(guān)于公司配股的具體規(guī)定。
（二）如股東以實(shí)物資產(chǎn)或者其他非現(xiàn)金資產(chǎn)作價(jià)抵作股款，說(shuō)明此類資產(chǎn)是否已取得完備的權(quán)屬證書(shū)，此種行為的實(shí)施是否存在法律障礙。
（三）說(shuō)明各股東在配售過(guò)程中是否受到公平對(duì)待。
四、說(shuō)明本次配股所涉及的關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)
（一）說(shuō)明發(fā)行人有哪些關(guān)聯(lián)企業(yè)。
（二）說(shuō)明發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)企業(yè)在本次配股中是否存在關(guān)聯(lián)交易，若存在關(guān)聯(lián)交易，還需說(shuō)明關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量和金額。
（三）說(shuō)明這種關(guān)聯(lián)交易是否會(huì)損害發(fā)行人及其股東的利益。
（四）若關(guān)聯(lián)交易一方是公司大股東，還需說(shuō)明是否已采取必要措施對(duì)小股東的利益進(jìn)行保護(hù)。
（五）說(shuō)明股東大會(huì)關(guān)于本次配股涉及的關(guān)聯(lián)交易的表決程序是否符合法律、法規(guī)和《公司章程》的規(guī)定。
（六）說(shuō)明發(fā)行人本次配股涉及的關(guān)聯(lián)企業(yè)間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。若存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，還需說(shuō)明是否已采取必要措施解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。
（七）說(shuō)明是否對(duì)關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)進(jìn)行充分披露。
五、發(fā)行人募股資金的運(yùn)用
（一）說(shuō)明發(fā)行人前次募集資金的使用是否與原募集計(jì)劃一致。如果發(fā)行人改變前次募集資金的用途，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明該改變是否依法定程序獲得批準(zhǔn)。
（二）說(shuō)明發(fā)行人本次募股所籌資金的使用是否需要得到有權(quán)部門要求的批準(zhǔn)或授權(quán)；如需要，是否已經(jīng)得到批準(zhǔn)或者授權(quán)。
（三）如果本次募集資金的運(yùn)用涉及兼并、收購(gòu)其他企業(yè)的，說(shuō)明兼并、收購(gòu)的方式及其法律性質(zhì)，并說(shuō)明是否存在法律障礙、是否存在法律糾紛。
六、本次配股所涉及到的重大債權(quán)、債務(wù)關(guān)系
（一）審查本次配股涉及的重大合同的合法性。
（二）說(shuō)明發(fā)行人在上述合同項(xiàng)下的義務(wù)對(duì)本次配股是否構(gòu)成法律障礙。
（三）說(shuō)明發(fā)行人與股東之間是否存在重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系及相互提供擔(dān)保的情況。
（四）說(shuō)明發(fā)行人正在進(jìn)行或?qū)⒁M(jìn)行的重大訴訟、仲裁或行政訴訟事項(xiàng)，并說(shuō)明對(duì)本次配股是否構(gòu)成法律障礙。
七、發(fā)行人的稅務(wù)問(wèn)題
（一）說(shuō)明發(fā)行人執(zhí)行的稅種、稅率是否符合現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的要求。
（二）說(shuō)明發(fā)行人近三年是否依法納稅，是否被稅務(wù)部門處罰的情形。
八、董事、監(jiān)事等高級(jí)管理人員
說(shuō)明發(fā)行人的董事、監(jiān)事等高級(jí)管理人員的任職是否符合法律、法規(guī)以及《公司章程》的規(guī)定，并說(shuō)明其任期。
九、律師認(rèn)為需要說(shuō)明的其他問(wèn)題
本準(zhǔn)則未明確要求，但對(duì)配股有重大影響的法律問(wèn)題，律師應(yīng)當(dāng)發(fā)表法律意見(jiàn)。
十、結(jié)論意見(jiàn)
概括說(shuō)明對(duì)本次配股的意見(jiàn)，即對(duì)本次配股的合法性給予總括確認(rèn)。
律師已經(jīng)勤勉盡責(zé)仍不能對(duì)本次配股的合法性作總括確認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)發(fā)表保留意見(jiàn)，并說(shuō)明對(duì)本次配股的影響程度。
（結(jié)尾）
一、法律意見(jiàn)書(shū)的日期及簽字、蓋章
二、法律意見(jiàn)書(shū)的正、副本份數(shù)
律師事務(wù)所名稱（加蓋公章） 經(jīng)辦律師 ××× ×××（印刷體）
××× ×××（簽字）
××××年××月××日
第三部分 關(guān)于制作法律意見(jiàn)書(shū)工作底稿的說(shuō)明
一、具有證券法律業(yè)務(wù)資格的律師事務(wù)所（以下簡(jiǎn)稱“律師事務(wù)所”）及具有證券法律業(yè)務(wù)資格的律師（以下簡(jiǎn)稱“律師”）制作股票發(fā)行、上市（含配股，以下同）的法律意見(jiàn)書(shū)時(shí)，必須同時(shí)制作工作底稿。
【關(guān)鍵詞】外國(guó)法律查明；國(guó)際私法；專家提供
中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-0278（2013）07-150-01
一、存在的問(wèn)題及分析
我國(guó)2010年通過(guò)的《涉外民事關(guān)系法律適用法》（以下簡(jiǎn)稱《適用法》）第10條規(guī)定：“涉外民事關(guān)系適用的外國(guó)法律，由人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國(guó)法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國(guó)法律”。該條規(guī)定了查明外國(guó)法的責(zé)任，但并沒(méi)有規(guī)定查明的方法。因此，關(guān)于外國(guó)法的查明方法，我國(guó)法院在實(shí)踐中仍適用《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則）若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》（1988）中“對(duì)于應(yīng)當(dāng)適用的外國(guó)法律……可由中外法律專家提供”。從這里，我們可以得出，我國(guó)法律是允許法院通過(guò)中外法律專家提供法律依據(jù)和意見(jiàn)來(lái)查明外國(guó)法律的。
《適用法》對(duì)外國(guó)法律的查明做出了界定，體現(xiàn)出了一定的新意，但同時(shí)也存在一些弊端。茲分析如下：
（一）我國(guó)法律對(duì)“專家”界定模糊
所謂“專家”一般是指在學(xué)術(shù)、技藝等方面有專業(yè)技能或者專業(yè)知識(shí)的人，應(yīng)以此類技能為生，通常需要通過(guò)一定水平的資質(zhì)印證使人們?cè)敢庀蚱渥稍?。在我?guó)《適用法》中僅僅提出“可由中外法律專家提供”，但是關(guān)于專家的范圍不管是在《適用法》還是在司法解釋中都沒(méi)有給出明確的界定。這就導(dǎo)致在某些法院在審理過(guò)程中時(shí)而對(duì)外國(guó)律師的法律意見(jiàn)過(guò)于偏愛(ài)，時(shí)而對(duì)其又置之不聞。律師的意見(jiàn)書(shū)處在一個(gè)尷尬的境地。同時(shí)，對(duì)法學(xué)學(xué)生，銀行家，等等相關(guān)人士能否成為這里的“專家”并未提及。
（二）專家意見(jiàn)和當(dāng)事人提供的法律意見(jiàn)書(shū)的法律效力不確定
我國(guó)立法沒(méi)有對(duì)外國(guó)專家意見(jiàn)書(shū)的效力、提供法律意見(jiàn)書(shū)的機(jī)構(gòu)及其資格認(rèn)定做詳細(xì)規(guī)定，這種情況下就可能出現(xiàn)當(dāng)事人賄賂律師行、權(quán)威的外國(guó)律師行也會(huì)不被認(rèn)可等問(wèn)題，產(chǎn)生當(dāng)事人規(guī)避對(duì)其不利的法律的不良后果，影響審判的公平合理。此外，法官是否應(yīng)當(dāng)采納當(dāng)事人提供的法律意見(jiàn)書(shū)，又或僅將其當(dāng)作當(dāng)事人提交的普通證據(jù)之一，立法都沒(méi)有確切的答案。
二、解決的方法
（一）針對(duì)“專家”范圍的應(yīng)予確定
我國(guó)立法應(yīng)當(dāng)對(duì)于“由中外法律專家提供”進(jìn)行嚴(yán)格確定，即要明確專家的范圍。明確哪些人能成為這里的專家，比如說(shuō)，法學(xué)專業(yè)學(xué)生、研究外國(guó)法律的學(xué)者、國(guó)際會(huì)議關(guān)于法律方面的與會(huì)者等等，對(duì)他們所提出的具有針對(duì)性的法律意見(jiàn)書(shū)能否成為我國(guó)法律上所說(shuō)的“專家提供”，應(yīng)做出明確規(guī)定。這里，我們也可以參考美國(guó)審判中關(guān)于“法庭之友”制度。
（二）所提供的意見(jiàn)書(shū)的效力層級(jí)應(yīng)嚴(yán)格確定
我國(guó)應(yīng)在進(jìn)行司法解釋是對(duì)不同的專家意見(jiàn)確定不同的效力等級(jí)做出嚴(yán)格限制。例如，許多國(guó)家允許牧師、商會(huì)代表、法學(xué)教師或大學(xué)生、銀行家、外交人員等以專家的身份提供外國(guó)判例法。對(duì)此，我國(guó)應(yīng)該確立一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)專門的律師、官方法律機(jī)構(gòu)工作人員、權(quán)威學(xué)者的意見(jiàn)賦予較高的效力等級(jí)，而對(duì)于商會(huì)代表、銀行家、牧師、法學(xué)大學(xué)生等的意見(jiàn)規(guī)定一個(gè)相對(duì)較低的效力等級(jí)，減少?zèng)_突的發(fā)生。當(dāng)然，為減少糾紛，最好是以對(duì)方國(guó)家關(guān)于查明外國(guó)法的專家資格規(guī)定為參照。
三、其他
思考之一：中國(guó)的法制環(huán)境在不斷得到改善的同時(shí)，仍需要依法治國(guó)的法理理念支撐。
劉涌的主要犯罪事實(shí)十分清楚，劉涌所犯的不是一個(gè)罪，而是《刑法》中稱的數(shù)罪，犯了多種罪。其中有兩個(gè)罪涉及死刑問(wèn)題，一個(gè)是故意殺人案件最高刑是死刑，另外一個(gè)就是致人重傷導(dǎo)致殘疾，這種情況在《刑法》當(dāng)中規(guī)定也有死刑，那么，遼寧省高院改判劉涌死刑緩期二年執(zhí)行的依據(jù)是什么呢？為什么改判劉涌死刑緩期執(zhí)行？
另外，14位法律專家教授為什么要對(duì)劉涌這樣一個(gè)黑社會(huì)犯罪集團(tuán)的首惡分子出具這份“法律意見(jiàn)書(shū)”？要力保劉涌不被“斬立決”？動(dòng)用自己在司法界的聲譽(yù)和影響來(lái)為一個(gè)黑社會(huì)首惡分子不被立即處決提供理論支持是出于什么目的？這本來(lái)是一個(gè)普通的刑事案件，這些專家教授們?yōu)槭裁慈绱烁信d趣，他們?cè)?jīng)為貧民死刑犯出具過(guò)“法律意見(jiàn)書(shū)”嗎？遼寧省高院改判劉涌死刑緩期二年執(zhí)行與14位法律專家教授的“法律意見(jiàn)書(shū)”在社會(huì)中引起了強(qiáng)烈的反響。
劉涌案說(shuō)明中國(guó)的法理理念有待完善，中國(guó)的法制環(huán)境盡管得到改善，但仍存有缺陷。專家是出于公義還是受私利的驅(qū)動(dòng)？民間卻有著他們質(zhì)樸的看法：“專家們有償為當(dāng)事人一方出具所謂的《專家法律意見(jiàn)書(shū)》，其旁觀中立的角色就會(huì)淡化”，因此，法理在法律的實(shí)施中如何運(yùn)用將成為我們思考的問(wèn)題之一。
思考之二：律師召集專家論證是否影響公正。
“專家論證會(huì)由當(dāng)事人辯護(hù)律師召集，論證會(huì)的傾向性就在所難免，其公正性當(dāng)然要受到質(zhì)疑?！本W(wǎng)上流傳的這篇文章對(duì)聽(tīng)證會(huì)的質(zhì)疑頗具代表性。事實(shí)上，由律師召集或者要求的專家論證，占了絕對(duì)的“大頭”，而且還有不斷增多的趨勢(shì)。中國(guó)政法大學(xué)疑難案件研究中心自從1996年成立以來(lái)，受委托組織的100多次專家論證中，有80%是由律師委托的。還有更多的律師通過(guò)其他渠道或者直接組織專家進(jìn)行論證。
一位熟悉專家論證會(huì)的人士說(shuō)，沒(méi)有誰(shuí)愿意花錢讓專家論證自己的不是。無(wú)論是律師還是當(dāng)事人，提供的材料難免有一定的片面性，這就涉及到專家介入途徑以及論證范圍的問(wèn)題。
參與論證一般都是法學(xué)界的頂級(jí)專家，《中法網(wǎng)專家論證服務(wù)章程》指出，“專家”系指法律理論界、實(shí)務(wù)界的教授、副教授和博士?！皬脑V訟法角度來(lái)說(shuō)，法學(xué)家們向法院遞交的專家意見(jiàn)書(shū)屬于什么？它是證據(jù)嗎？不是，因?yàn)榉▽W(xué)家們不是本案的證人。它是鑒定結(jié)論嗎？不是，因?yàn)榉▽W(xué)家們不是本案的鑒定人。它是辯護(hù)意見(jiàn)嗎？不是，因?yàn)榉▽W(xué)家們不是本案的辯護(hù)人。那么，它是什么？它什么都不是！它就是法學(xué)家們對(duì)司法獨(dú)立的干涉！是以所謂的專業(yè)權(quán)威干擾司法的獨(dú)立審判。”中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院教師何兵的這一連串的感嘆號(hào)指出了兩個(gè)尖銳的問(wèn)題：專家有沒(méi)有資格向法庭出具法律意見(jiàn)書(shū)？專家論證是否影響司法公正？
思考之三：最高人民法院的提審反映了法律對(duì)民意的一種尊重，也是司法改革有益信號(hào)。
從中可以看出法律并非只有程序正義而沒(méi)有實(shí)質(zhì)正義，法律反映民意，劉涌能夠被提審，公眾的意見(jiàn)起了極大作用。司法本身的性質(zhì)決定了法官對(duì)民意的尊重不是直接把多數(shù)民眾對(duì)個(gè)案的意見(jiàn)移植到裁判中，司法過(guò)程中也不允許對(duì)各種可能的裁判事先進(jìn)行民意測(cè)驗(yàn)。嚴(yán)格執(zhí)行根植于民意的法律并接受民眾對(duì)于法官是否嚴(yán)格執(zhí)法的監(jiān)督，才是法官對(duì)民意最好的尊重。劉涌一案的提審充分說(shuō)明最高人民法院正在用自己的行動(dòng)體現(xiàn)對(duì)民意的尊重。
