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關(guān)鍵詞 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 形式審查 異議登記
若無特別說明，本文下列用語的含義：
（一） 公司：是指有限責(zé)任公司。
（二） 股權(quán)：是指有限責(zé)任公司股東的股權(quán)，并假設(shè)轉(zhuǎn)讓已依 《中華人民共和國公司法》第七十一條，取得了其他股東過半數(shù)同意。
（三） 《登記條例》：是指《中華人民共和國公司登記管理條例》。
（四） 法釋（三）：是指《最高人民法院關(guān)于使用若干問題的規(guī)定（三）》（2014年修正）。
一、公司申請工商登記變更存在的問題
依《公司法》第32條第3款 、《登記條例》第27條 ，只有公司是申請股權(quán)變更登記的主體，并且也只有公司有權(quán)制作與提供申請所需的材料。當(dāng)公司拒絕辦理變更登記時，受讓股東只能要求公司履行其變更登記的義務(wù)，而無權(quán)申請變更。筆者認(rèn)為，此規(guī)定存在諸多問題。
（一）本末倒置
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由原則下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東的“私”事，而不是公司整體的“公”事；其法律關(guān)系的主體，是股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方與受讓方，與公司無關(guān)。
受讓方依法獲得股權(quán)，成為公司新股東，有權(quán)行使股東權(quán)利， 筆者認(rèn)為，是否申請變更登記是股東的一項權(quán)利。然而，依現(xiàn)行公司法的規(guī)定，公司卻取代權(quán)利主體（受讓方），行使申請股權(quán)變更登記的權(quán)利。這與自主決定、自我責(zé)任的民法理念是背道而馳的。
（二）難以謹(jǐn)慎、勤勉
1.無利可圖。從常識的角度來看，指望一個人來發(fā)現(xiàn)自己的錯誤、否定自己的成果是很難的。況且，股權(quán)是否辦理工商登記的變更，并不會影響公司的對外交易，公司也無法從中獲利。那么，公司有什么動力謹(jǐn)慎審核提交變更登記的材料呢？相反，在利益驅(qū)使下，公司（及能夠控制公司的股東）利用職務(wù)之便，從一股二賣中牟利。比如，甲取得其他股東過半數(shù)同意，將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A，但公司不予辦理變更登記。隨后，甲與不知情的B簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議。據(jù)《法釋（三）》第27條的規(guī)定 ，B取得股權(quán)。由此可知，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未辦理登記的，極易產(chǎn)生第三人的善意取得。
2.消極怠工。根據(jù) 《公司法》第32條第3款 、第73條第1句、《法釋（三）》第23條的表述 ，我國股權(quán)轉(zhuǎn)讓采用意思主義的變動模式，即工商登記的變更只是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)進(jìn)行確認(rèn)，并向公眾公開，并非股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效要件。據(jù)此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效時，股權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移，而公示則賴于工商登記的變更，且變更需公司來履行，所以從股權(quán)變動到公示，必然存在時間差 。
上例中，甲將股份轉(zhuǎn)讓給A之后，即刻就可將其轉(zhuǎn)讓給B，依《登記條例》第三十四條，有限責(zé)任公司變更股東的，公司最多有30天的期限申請變更登記。在此期限內(nèi)，若公司怠于變更，A無保護(hù)股權(quán)的法律途徑，B卻獲得股權(quán)；當(dāng)公司拒絕辦理變更登記時，A行使救濟(jì)權(quán)還需一段時間。依相關(guān)規(guī)定，從提出訴前保全到起訴可持續(xù)33日 。加上30日變更登記期間，兩項期間共計63日。在此期限內(nèi)發(fā)生善意取得，則取消了A訴訟法上的權(quán)利。這使得公司（及能夠控制公司的股東）可以隨意操縱交易結(jié)果。
3.在一人公司里，沒有其他股東的約束，一股二賣的情形更易操作。若放寬一人公司的設(shè)立條件，一人公司將更普遍，一股二賣的情形則可能更嚴(yán)重。
二、形式審查無法確保登記內(nèi)容的正確性
依《登記條例》規(guī)定，公司申請變更登記時，須為自己提交文件的真實(shí)性負(fù)責(zé) ，登記機(jī)關(guān)只進(jìn)行形式審查，不負(fù)責(zé)實(shí)質(zhì)性審查 。實(shí)踐中，登記機(jī)關(guān)亦如實(shí)操作。
可見，我國并未規(guī)定工商登記內(nèi)容“推定正確”，即不具備公信力。登記內(nèi)容的正確性沒有制度保障，易導(dǎo)致登記與實(shí)際股權(quán)歸屬之間不一致的現(xiàn)象出現(xiàn)。2006-2008年間，北京市朝陽區(qū)基層人民法院所受理的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案件中，發(fā)生于有限公司的占95%以上，因假冒股東簽名而導(dǎo)致的占約30%。 通過偽造簽名變更股權(quán)登記的現(xiàn)象多發(fā)且突出，充分證實(shí)工商登記作為股權(quán)“權(quán)利外觀”的不合理性。
并且，依《公司法》第32條第3款第1句規(guī)定，公司僅需將股東的姓名或名稱進(jìn)行登記，而股東的出資額不再是登記的必要事項。然而，商業(yè)活動離不開對股東出資額的了解，法院對股權(quán)的查封也須通過股權(quán)登記進(jìn)行，因此，取消股東出資額作為登記內(nèi)容，不僅進(jìn)一步削弱了工商登記的正確性，而且給經(jīng)濟(jì)交往與司法實(shí)踐帶來極大的障礙，邏輯上，只有先通過立法確保了登記內(nèi)容的正確性，嚴(yán)控交易風(fēng)險，真實(shí)權(quán)利人在極端例外情況下喪失權(quán)利才不受法律保護(hù)。依據(jù)《法釋（三）》第27條的規(guī)定，股權(quán)善意取得若參照“物權(quán)”處理，那么，第三人對權(quán)利的真實(shí)歸屬不知情，只相信登記內(nèi)容即構(gòu)成善意。事實(shí)上，這是將對工商登記內(nèi)容和對不動產(chǎn)登記簿的信賴等同起來，必將強(qiáng)化不可信的外觀。
綜上所述，現(xiàn)行法對真實(shí)股東的權(quán)利的保護(hù)極其脆弱，而原股東、公司卻可輕易做成一股二賣，第三人僅需善意信賴登記內(nèi)容即取得真實(shí)股東的股權(quán)。這嚴(yán)重違背了法律倫理，無法保障交易安全，并可能縱容不法行為的發(fā)生。
三、建議
筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面改進(jìn)股權(quán)變更登記制度：
（一）規(guī)定股權(quán)變更登記的申請主體為新股東（即受讓方），公司須配合其提供股權(quán)變更登記所需的材料
由新股東向登記機(jī)關(guān)申請股權(quán)變更登記，會減少登記錯誤的發(fā)生。因為，股權(quán)變更關(guān)系到新股東的切身利益，新股東必定會謹(jǐn)慎地審核由公司出具的文件、材料，減少錯誤的發(fā)生，及時地申請變更，保證工商登記在大多數(shù)情況下的正確性。
（二）引入可歸責(zé)要件
通過立法規(guī)定：在法定期限內(nèi)，因新股東的過錯，未及時變更登記或登記錯誤，自己承擔(dān)可能喪失股權(quán)的風(fēng)險；未及時登記或登記錯誤，并非自己的過錯造成的，則不發(fā)生善意取得的后果，比如不可抗力、他人偽造簽名變更登記、登記機(jī)關(guān)錯誤登記等情況。
（三） 引入股權(quán)異議登記制度
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，經(jīng)轉(zhuǎn)讓同意，受讓方可對股權(quán)進(jìn)行異議登記，以防在變更登記前，轉(zhuǎn)讓方再次出賣股權(quán)。在制度設(shè)計上，申請主體應(yīng)當(dāng)為股權(quán)的受讓方（新股東）。在登記條件上，只需轉(zhuǎn)讓方同意即可，而不需證明異議人權(quán)利受到侵害。在技術(shù)上，確保股權(quán)上的異議登記信息為查閱者獲取。在效力上，載有異議登記的股權(quán)，不發(fā)生善意取得。
四、結(jié)論
綜上所述，為提高工商登記的正確性，應(yīng)從以下幾方面修改：
一是規(guī)定申請工商登記及變更登記的主體為新股東，對股東認(rèn)繳出資額進(jìn)行工商登記，公司應(yīng)當(dāng)配合新股東行使變更權(quán)利。
二是增加公司因過錯違反義務(wù)時的連帶責(zé)任。
三是引入股權(quán)的異議登記制度，減少登記錯誤的發(fā)生。
注釋：
《公司法》第32條第3款規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。
《登記條例》第27條規(guī)定：“公司申請變更登記，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的變更登記申請書；（二）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；（三）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應(yīng)當(dāng)提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。”
《公司法》第32條第2款規(guī)定：記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。
法釋（三）第27條規(guī)定：股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。
《法釋》（三）第23條規(guī)定：當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第三十一條、第三十二條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，當(dāng)事人請求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。
《登記條例》第34條第1款規(guī)定：有限責(zé)任公司變更股東的，應(yīng)當(dāng)自變更之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。
計算：《民事訴訟法》第101條第2款，法院接受訴前保全申請后，須在48小時內(nèi)做出裁定，即最長3日；裁定采取保全措施的，立即開始執(zhí)行。第154條第1款第4項和第2款，此裁定不可上訴。第101條第3款規(guī)定，申請人應(yīng)在法院采取訴前保全措施后30日內(nèi)提起訴訟或申請仲裁，否則解除保全。故從申請訴前保全到提起訴訟，共可持續(xù)33日。
《登記條例》第2條第2款規(guī)定：“申請辦理公司登記，申請人應(yīng)當(dāng)對申請文件、材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)。”
《登記條例》第51條第1款規(guī)定：“申請文件、材料齊全，符合法定形式的，……應(yīng)當(dāng)決定予以受理。”
巴晶焱.審理股權(quán)轉(zhuǎn)讓按鍵相關(guān)問題的調(diào)查――設(shè)計工商登記中交叉問題的研究.法律適用.2009（4）.57.
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經(jīng)查，被告富麗高爾夫有限公司系中外合作企業(yè)，其中中方某農(nóng)工商公司V2+地使用權(quán)出資，占30％的股份，外方郡山綜合建設(shè)株式會社（韓國）占70％的股份。在訴訟過程中，原告申請凍結(jié)第二被告在合作公司中的股權(quán)，法院給工商部門下達(dá)了協(xié)助執(zhí)行通知書。第一被告獲悉后，向法庭提供了一份股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，該協(xié)議稱：1998年8月14日，第二被告將其在富麗高爾夫俱樂部有限公司的股份全部轉(zhuǎn)讓給慶山開發(fā)株式會社（韓國），并得到有關(guān)部門的批準(zhǔn)。
法院判決：被告郡山綜合建設(shè)株式會社于判決生效10日內(nèi)給付所欠原告工程款1，050，000元及1997年10月14日始的利息，并承擔(dān)訴訟費(fèi)和保全費(fèi)。
本案表面看是原告勝訴，但這種勝訴不能給原告帶來任何利益，至少目前來看，此案根本無法執(zhí)行，因為第二被告在工商局登記是以外國企業(yè)承包工程的名義進(jìn)行的，現(xiàn)其將在合作公司的股份全部轉(zhuǎn)讓后，已撤離回國，而我國與韓國沒有相互承認(rèn)與執(zhí)行判決的雙邊條約或共同參加有關(guān)的國際條約。本案暴露了我國對外商投資企業(yè)管理存在的問題，令人深思，本文擬對加入TWO后，加強(qiáng)外資立法進(jìn)行一些探討。
一、加強(qiáng)外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)管，防止逃廢債務(wù)
本案不能執(zhí)行的主要原因是韓國郡山綜合建設(shè)株式會社轉(zhuǎn)讓股權(quán)后金蟬脫殼。要想避免這種現(xiàn)象的繼續(xù)發(fā)生，避免更多的債權(quán)人遭受損失，應(yīng)該明確規(guī)定外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓出資時，必須同時轉(zhuǎn)讓債務(wù)。而1997年5月28日對外經(jīng)貿(mào)部、國家工商行政管理局的《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》只規(guī)定，外商投資企業(yè)股權(quán)變更需向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送下列文件：投資者股權(quán)變更申請書、企業(yè)合同、章程及其修改協(xié)議、企業(yè)董事會關(guān)于投資者股權(quán)變更的決議、各方認(rèn)可的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等，這里根本沒有要求必須報送債權(quán)債務(wù)清單。因此，外商投資企業(yè)利用轉(zhuǎn)讓出資逃避債務(wù)成為無人監(jiān)管的環(huán)節(jié)，這無疑損害了債權(quán)人的利益。不僅該條例如此，我國《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《公司法》也都未對此作出明確的規(guī)定，這使得不法商人有空可鉆。結(jié)合本案來看，如果有明確的法律規(guī)定，外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓出資時必須債權(quán)債務(wù)同時轉(zhuǎn)移，審批機(jī)關(guān)在審批時就會把住這一關(guān)，被告郡山綜合建設(shè)株式會社就不會一走了之；或者法律規(guī)定要求轉(zhuǎn)讓方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議予以公告，債權(quán)人申報債權(quán)后，審批部門才能批準(zhǔn)也能使企業(yè)免受損失。筆者認(rèn)為，加入WTO以后，我國建筑業(yè)利用外資規(guī)模會越來越大，形式會多種多樣，我們在強(qiáng)調(diào)給外資以國民待遇的同時，應(yīng)提高管理水平。
二、內(nèi)外資立法應(yīng)該統(tǒng)一、協(xié)調(diào)一致
《外商投資企業(yè)者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第3條規(guī)定：“企業(yè)股權(quán)變更應(yīng)遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照本規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)變更登記。未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效?！边@一規(guī)定本身就存在自相矛盾的地方。它首先強(qiáng)調(diào)股權(quán)變更應(yīng)經(jīng)審批和登記，言外之意是未經(jīng)審批和登記則無效；接著又規(guī)定未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效，也就是說，變更登記不是必要的程序。這種矛盾導(dǎo)致司法實(shí)踐中認(rèn)識的不一致。工商行政管理部門認(rèn)為，股權(quán)變更必須經(jīng)過登記變更這一程序，所以在本案審理過程中，當(dāng)其收到法院要求其不予辦理股權(quán)變更登記的協(xié)助執(zhí)行通知書時，予以積極的配合。但有關(guān)審判人員對該條款又有了不同的理解，即只要審批部門批準(zhǔn)了，股權(quán)轉(zhuǎn)讓就生效，登記機(jī)關(guān)的登記只是備案，所以法院轉(zhuǎn)而又以公函的形式告知工商部門可以為被告辦理股權(quán)變更登記。結(jié)果工商機(jī)關(guān)在接到法院公函后為第二被告辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，使第二被告成功逃避了債務(wù)。這里固然有執(zhí)法人員對法律的理解不同，但從根本上講，也是立法不統(tǒng)一造成的o《中華人民共和國公司登記管理條例》第31條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更登記的，應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)申請變更登記。”這說明有限責(zé)任公司股東變更未經(jīng)登記是無效的。《中華人民共和國公司法》第18條規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！钡覈鴽]有針對三資企業(yè)登記的特殊規(guī)定，因此，三資企業(yè)的登記應(yīng)適用《公司登記管理條例》第31條規(guī)定，即股權(quán)的變更1）2212商登記為準(zhǔn)，否則，在我國就出現(xiàn)內(nèi)外資企業(yè)在工商登記方面的不同標(biāo)準(zhǔn)。中國已經(jīng)加入了WTO，以后還會有更多的外商來中國投資，我們急需解決對策，通過立法加強(qiáng)對外商投資企業(yè)管理，防止其損害國家、集體和他人利益。
三、惡意逃避債務(wù)者應(yīng)受法律追究
本案在審理過程中，原告方的人在工商部門的檔案中查明被告郡山綜合建設(shè)株式會社注冊資本金未到位。根據(jù)合作企業(yè)合同規(guī)定：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起1年內(nèi)繳足出資額8，期000，000美元，占注冊資本100％。然而，截止1999年12月31日僅投入資本3，175，458，39元，占注冊資本39.6％。依據(jù)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第20條規(guī)定：“合作各方?jīng)]有按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)限期履行；期限屆滿仍未履行的，審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤消合作企業(yè)的批準(zhǔn)證書，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，并予以公告?！边@說明在本案中，如果工商行政管理部門和審批機(jī)關(guān)監(jiān)督到位的話，就不會出現(xiàn)郡山轉(zhuǎn)包工程的情況，也就不能造成原告如此重大的損失。顯然，兩被告都知道合作企業(yè)注冊資本不到位，應(yīng)屬于被撤消和吊銷執(zhí)照之列，在這種情況下，被告郡山將自己承包的合作企業(yè)的工程轉(zhuǎn)包給原告，無疑是轉(zhuǎn)移風(fēng)險，尤其是明知有外欠債務(wù)卻將全部股份轉(zhuǎn)給慶山株式會社，其逃債目的很明確；作為合作企業(yè)的出資方承包自己投資的工程再轉(zhuǎn)包給他人，拖欠工程款之后又轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其欺詐目的昭然若揭。在訴訟過程中，原告方曾提出要求一審法院確認(rèn)第二被告轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無效，理由是我國《民法通則》158條規(guī)定：“債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償”，第一被告的行為屬于以合法的形式掩蓋非法目的。但審理本案的有關(guān)人員認(rèn)為確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效是另一種法律關(guān)系，要求原告另行起訴。那么，本案原告如何能避免損失嗎？事實(shí)上很難，因為我國《公司法》和《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》均沒有規(guī)定債權(quán)人有申請法院宣告?zhèn)鶆?wù)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)無效的規(guī)定。如果依據(jù)《民法通則》第158條的規(guī)定申請法院宣告股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效，應(yīng)屬于確認(rèn)之訴，依法應(yīng)由民事審判庭審理。但股權(quán)變更之初又經(jīng)過了政府外經(jīng)貿(mào)部門的批準(zhǔn)，法院的民事審判庭有權(quán)撤消行政機(jī)關(guān)的具體行政行為嗎？有鑒于此，筆者認(rèn)為，要想避免本案第二被告逃避債務(wù)的現(xiàn)象不再發(fā)生，還須在源頭上加強(qiáng)立法，堵塞漏洞，明確規(guī)定債務(wù)人規(guī)避債務(wù)的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為無效。
四、不適合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法律、法規(guī)應(yīng)當(dāng)廢止
我公司原是商業(yè)性零售企業(yè)，注冊資金30萬元。近年來，隨著經(jīng)營規(guī)模的擴(kuò)大和企業(yè)積累的增加，商店注冊資金已于年前調(diào)整為500萬元;同時，商店又新：蓋了一處 平方米的倉庫，初步具備了經(jīng)營批發(fā)業(yè)務(wù)的條件。該項變動業(yè)已報請xx市商業(yè)局批準(zhǔn)，特申請辦理變更經(jīng)營方式登記手續(xù)，請審查核準(zhǔn)，予以變更登記。
xxx市客隆百貨公司(蓋章)
法定代表人：xxx(簽字蓋章)
x年x月x日
1,外資企業(yè)擬變更為內(nèi)資企業(yè)的申請報告,企業(yè)蓋章,企業(yè)法定代表人簽名.
附企業(yè)原登記機(jī)關(guān)同意變更的函件.
《公司設(shè)立登記申請書》由公司法定代表人(董事長或者執(zhí)行董事)簽署
《企業(yè)(公司)申請登記委托書》委托書應(yīng)由全體股東蓋章或簽字(自然人股東),并載明具體委托事項和被委托人的權(quán)限.
外商投資企業(yè)審批部門的批準(zhǔn)文件 提交外經(jīng)貿(mào)委撤銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的通知復(fù)印件.
原股東同意變更的決定 提交原股東會或董事會決議,股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議(應(yīng)提交轉(zhuǎn)讓生效的協(xié)議).
涉及以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時應(yīng)提交國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)文件,其中所出資企業(yè)的子企業(yè)由所出資企業(yè)批準(zhǔn).
變更后的公司章程 兩份(發(fā)照時退還一份),由全體股東蓋章或簽字(自然人股東).以實(shí)物,工業(yè)產(chǎn)權(quán),非專利技術(shù)和土地使用權(quán)出資的,應(yīng)當(dāng)就實(shí)物,工業(yè)產(chǎn)權(quán),非專利技術(shù)和土地使用權(quán)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的方式,期限在章程中做出明確的規(guī)定.改制為國有獨(dú)資公司的,章程由出資人蓋章.
變更后股東的法人資格證明或者自然人身份證明復(fù)印件
(1)企業(yè)法人提交營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件;事業(yè)法人提交事業(yè)法人登記證書復(fù)印件;社團(tuán)法人提交社團(tuán)法人登記證復(fù)印件;民辦非企業(yè)提交民辦非企業(yè)證書復(fù)印件;自然人提交身份證復(fù)印件.
(2)外商投資企業(yè)受讓股權(quán),如公司的經(jīng)營范圍屬于鼓勵或允許外商投資的領(lǐng)域的,應(yīng)提交:外商投資企業(yè)關(guān)于投資一致通過的董事會決議;外商投資企業(yè)的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件;法定驗資機(jī)構(gòu)出具的注冊資本已經(jīng)繳足的驗資報告;外商投資企業(yè)經(jīng)審計的資產(chǎn)負(fù)債表;外商投資企業(yè)繳納所得稅或減免所得稅的證明;法律,行政法規(guī)及規(guī)章規(guī)定的其它材料.如公司的經(jīng)營范圍屬于限制外商投資的領(lǐng)域的,除應(yīng)提交上述規(guī)定提交材料外:還應(yīng)提交省級以上外經(jīng)貿(mào)主管部門的批準(zhǔn)文件.
2,驗資證明
驗資報告有效期為90天,逾期應(yīng)當(dāng)重新驗資.
3,董事,監(jiān)事,經(jīng)理任職文件及身份證復(fù)印件
(1)董事,監(jiān)事任職應(yīng)提交股東會決議,由股東蓋章或簽字(自然人股東);國有獨(dú)資公司提交委派文件.(2)經(jīng)理任職提交董事會聘任決議,由董事簽字.國有獨(dú)資公司董事兼任經(jīng)理的,還要提交出資人同意的文件.(3)《公司董事,監(jiān)事,經(jīng)理情況表》,董事,監(jiān)事審查意見由股東蓋章或簽字(自然人股東),國有獨(dú)資公司由出資人蓋章;經(jīng)理的審查意見由董事會成員簽字.注:董事,經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事.
法定代表人任免文件及《公司(企業(yè))法定代表人登記表》
提交股東會決議或者董事會決議,由股東蓋章或簽字(自然人股東);董事會決議由董事簽字.國有獨(dú)資公司提交出資人的指定文件.
企業(yè)住所證明 (涉及變更住所時提供)
住所或者經(jīng)營場所應(yīng)當(dāng)提交產(chǎn)權(quán)證復(fù)印件或者權(quán)屬證明材料或者政府及其主管部門同意使用的證明;屬于租,借房屋的,還應(yīng)提交租賃協(xié)議,租賃(借用)期限不得少于一年.
企業(yè)營業(yè)執(zhí)照正副本
第二條本規(guī)定適用于依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、外商投資股份有限公司（以下統(tǒng)稱公司）之間合并或分立。
公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并，參照有關(guān)法律、法規(guī)和本規(guī)定辦理。
第三條本規(guī)定所稱合并，是指兩個以上公司依照公司法有關(guān)規(guī)定，通過訂立協(xié)議而歸并成為一個公司。
公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。
吸收合并，是指公司接納其他公司加入本公司，接納方繼續(xù)存在，加入方解散。
新設(shè)合并，是指兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司，合并各方解散。
第四條本規(guī)定所稱分立，是指一個公司依照公司法有關(guān)規(guī)定，通過公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)決議分成兩個以上的公司。
公司分立可以采取存續(xù)分立和解散分立兩種形式。
存續(xù)分立，是指一個公司分離成兩個以上公司，本公司繼續(xù)存在并設(shè)立一個以上新的公司。
解散分立，是指一個公司分解為兩個以上公司，本公司解散并設(shè)立兩個以上新的公司。
第五條公司合并或分立，應(yīng)當(dāng)遵守中國的法律、法規(guī)和本規(guī)定，遵循自愿、平等和公平競爭的原則，不得損害社會公共利益和債權(quán)人的合法權(quán)益。
公司合并或分立，應(yīng)符合《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定，不得導(dǎo)致外國投資者在不允許外商獨(dú)資、控股與占主導(dǎo)地位的產(chǎn)業(yè)的公司中獨(dú)資、控股或占主導(dǎo)地位。
公司因合并或分立而導(dǎo)致其所從事的行業(yè)或經(jīng)營范圍發(fā)生變更的，應(yīng)符合有關(guān)法律、法規(guī)及國家產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定并辦理必要的審批手續(xù)。
第六條公司合并或分立，應(yīng)當(dāng)符合海關(guān)、稅務(wù)和外匯管理有關(guān)部門頒布的規(guī)定。合并或分立后存續(xù)或新設(shè)的公司，經(jīng)審批機(jī)關(guān)、海關(guān)和稅務(wù)等機(jī)關(guān)核定，繼續(xù)享受原公司所享受的各項外商投資企業(yè)待遇。
第七條公司合并或分立，須經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并到登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)公司設(shè)立、變更或注銷登記。
擬合并公司原審批機(jī)關(guān)或登記機(jī)關(guān)有兩個以上的，由合并后公司所在地對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門和國家工商行政管理局（以下簡稱國家工商局）授權(quán)的登記機(jī)關(guān)作為審批和登記機(jī)關(guān)。
擬合并公司的投資總額之和超過公司原審批機(jī)關(guān)或合并后公司住所地審批機(jī)關(guān)權(quán)限的，由具有相應(yīng)權(quán)限的審批機(jī)關(guān)審批。
擬合并的公司至少有一家為股份有限公司的，由中華人民共和國對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部（以下簡稱外經(jīng)貿(mào)部）審批。
第八條因公司合并或分立而解散原公司或新設(shè)異地公司，須征求擬解散或擬設(shè)立公司的所在地審批機(jī)關(guān)的意見。
第九條在投資者按照公司合同、章程規(guī)定繳清出資、提供合作條件且實(shí)際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之前，公司不得合并或分立。
第十條有限責(zé)任公司之間合并后為有限責(zé)任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。
上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責(zé)任公司。
第十一條股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責(zé)任公司的，合并后公司的注冊資本為原公司注冊資本額之和。
有限責(zé)任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司的股份總額之和。
第十二條根據(jù)本規(guī)定第十一條第一款合并的，各方投資者在合并后的公司中的股權(quán)比例，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，由投資者之間協(xié)商或根據(jù)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對其在原公司股權(quán)價值的評估結(jié)果，在合并后的公司合同、章程中確定，但外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的百分之二十五。
第十三條分立后公司的注冊資本額，由分立前公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照有關(guān)外商投資企業(yè)法律、法規(guī)和登記機(jī)關(guān)的有關(guān)規(guī)定確定，但分立后公司的注冊資本額之和應(yīng)為分立前公司的注冊資本額。
第十四條各方投資者在分立后的公司中的股權(quán)比例，由投資者在分立后的公司合同、章程中確定，但外國投資者的股權(quán)比例不得低于分立后公司注冊資本的百分之二十五。
第十五條公司合并，采取吸收合并形式的，接納方公司的成立日期為合并后公司的成立日期；采取新設(shè)合并形式的，登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為合并后公司的成立日期；采取新設(shè)合并形式的，登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為合并后公司的成立日期。
因公司分立而設(shè)立新公司的，登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為分立后公司的成立日期。
第十六條涉及上市的股份有限公司合并或分立的，應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門對上市公司的規(guī)定并辦理必要的審批手續(xù)。
第十七條公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并必須符合我國利用外資的法律、法規(guī)規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求并具備以下條件：
（一）擬合并的中國內(nèi)資企業(yè)是依照《中華人民共和國公司法》規(guī)范組建的有限責(zé)任公司和股份有限公司；
（二）投資者符合法律、法規(guī)和部門規(guī)章對合并后公司所從事有關(guān)產(chǎn)業(yè)的投資者資格要求；
（三）外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的百分之二十五；
（四）合并協(xié)議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業(yè)或給予合理安置。
第十八條公司吸收合并，由接納方公司作為申請人，公司新設(shè)合并，由合并各方協(xié)商確定一個申請人。
申請人應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送下列文件：
（一）各公司法定代表人簽署的關(guān)于公司合并的申請書和公司合并協(xié)議；
（二）各公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)關(guān)于公司合并的決議；
（三）各公司合同、章程；
（四）各公司的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；
（五）由中國法定驗資機(jī)構(gòu)為各公司出具的驗資報告；
（六）各公司的資產(chǎn)負(fù)債及財產(chǎn)清單；
（七）各公司上一年度的審計報告；
（八）各公司的債權(quán)人名單；
（九）合并后的公司合同、章程；
（十）合并后的公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)成員名單；
（十一）審批機(jī)關(guān)要求報送的其他文件。
第十九條公司合并協(xié)議應(yīng)包括下列主要內(nèi)容：
（一）合并協(xié)議各方的名稱、住所、法定代表人；
（二）合并后公司的名稱、住所、法定代表人；
（三）合并后公司的投資總額和注冊資本；
（四）合并形式；
（五）合并協(xié)議各方債權(quán)、債務(wù)的承繼方案；
（六）職工安置辦法；
（七）違約責(zé)任；
（八）解決爭議的方式；
（九）簽約日期、地點(diǎn)；
（十）合并協(xié)議各方認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。
第二十條擬合并的公司有兩個以上原審批機(jī)關(guān)的，擬解散的公司應(yīng)當(dāng)在依照本規(guī)定第十八條向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送有關(guān)文件之前，向其原審批機(jī)關(guān)提交因公司合并而解散的申請。
原審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到前款有關(guān)解散申請之日起十五日內(nèi)做出是否同意解散的批復(fù)。超過十五日，原審批機(jī)關(guān)未作批復(fù)的，視作原審批機(jī)關(guān)同意該公司解散。
如果原審批機(jī)關(guān)在前款規(guī)定期限內(nèi)，作出不同意有關(guān)公司解散的批復(fù)，擬解散公司可將有關(guān)解散申請?zhí)峤辉瓕徟鷻C(jī)關(guān)與公司合并的審批機(jī)關(guān)共同的上一級對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門，該部門應(yīng)自接到有關(guān)公司解散申請之日起三十日內(nèi)作出裁決。
如果審批機(jī)關(guān)不同意或不批準(zhǔn)公司合并，則有關(guān)公司解散的批復(fù)自行失效。
第二十一條擬分立的公司應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送下列文件：
（一）公司法定代表人簽署的關(guān)于公司分立的申請書；
（二）公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)關(guān)于公司分立的決議；
（三）因公司分立而擬存續(xù)、新設(shè)的公司（以下統(tǒng)稱分立協(xié)議各方）簽訂的公司分立協(xié)議；
（四）公司合同、章程；
（五）公司的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；
（六）由中國法定驗資機(jī)構(gòu)為公司出具的驗資報告；
（七）公司的資產(chǎn)負(fù)債及財產(chǎn)清單；
（八）公司的債權(quán)人名單；
（九）分立后的各公司合同、章程；
（十）分立后的各公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)成員名單；
（十一）審批機(jī)關(guān)要求報送的其他文件。
因公司分立而在異地新設(shè)公司，公司還必須向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送擬設(shè)立公司的所在地審批機(jī)關(guān)對因分立而新設(shè)公司簽署的意見。
第二十二條公司分立協(xié)議應(yīng)包括下列主要內(nèi)容：
（一）分立協(xié)議各方擬定的名稱、住所、法定代表人；
（二）分立后公司的投資總額和注冊資本；
（三）分立形式；
（四）分立協(xié)議各方對擬分立公司財產(chǎn)的分割方案；
（五）分立協(xié)議各方對擬分立公司債權(quán)、債務(wù)的承繼方案；
（六）職工安置辦法；
（七）違約責(zé)任；
（八）解決爭議的方式；
（九）簽約日期、地點(diǎn)；
（十）分立協(xié)議各方認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。
第二十三條合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán)、債務(wù)。
分立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán)、債務(wù)。
第二十四條審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到本規(guī)定第十八條或第二十一條規(guī)定報送的有關(guān)文件之日起四十五日內(nèi)，以書面形式作出是否同意合并或分立的初步批復(fù)。
公司合并的審批機(jī)關(guān)為外經(jīng)貿(mào)部的，如果外經(jīng)貿(mào)部認(rèn)為公司合并具有行業(yè)壟斷的趨勢或者可能形成某種特定商品或服務(wù)的市場控制地位而妨礙公平競爭，可于接到所述有關(guān)文件后，召集有關(guān)部門和機(jī)構(gòu)，對擬合并的公司進(jìn)行聽證并對該公司及其相關(guān)市場進(jìn)行調(diào)查。前款所述審批期限可延長到一百八十天。
第二十五條擬合并或分立的公司應(yīng)當(dāng)自審批機(jī)關(guān)就同意公司合并或分立作出初步批復(fù)之日起十日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并于三十日內(nèi)在全國發(fā)行的省級以上報紙上至少公告三次。
公司應(yīng)在上述通知書和公告中說明對現(xiàn)有公司債務(wù)的承繼方案。
第二十六條公司債權(quán)人自接到本規(guī)定第二十五條所述通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司對其債務(wù)承繼方案進(jìn)行修改，或者要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。
如果公司債權(quán)人未在前款規(guī)定期限內(nèi)行使有關(guān)權(quán)利，視為債權(quán)人同意擬合并或分立公司的債權(quán)，債務(wù)承繼方案，該債權(quán)人的主張不得影響公司的合并或分立進(jìn)程。
第二十七條擬合并或分立公司自第一次公告之日起九十日后，公司債權(quán)人無異議的，擬合并公司的申請人或擬分立公司應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提交下列文件：
（一）公司在報紙上三次登載公司合并或分立公告的證明；
（二）公司通知其債權(quán)人的證明；
（三）公司就其有關(guān)債權(quán)、債務(wù)處理情況的說明；
（四）審批機(jī)關(guān)要求提交的其他文件。
第二十八條審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到本規(guī)定第二十七條所列文件之日起三十日內(nèi)，決定是否批準(zhǔn)公司合并或分立。
第二十九條公司采取吸收合并形式的，接納方公司應(yīng)到原審批機(jī)關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書變更手續(xù)并到登記機(jī)關(guān)辦理公司變更登記；加入方公司應(yīng)到原審批機(jī)關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷登記。
公司采取存續(xù)分立形式的，存續(xù)的公司應(yīng)到審批機(jī)關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書變更手續(xù)并到登記機(jī)關(guān)辦理公司變更登記；新設(shè)立的公司應(yīng)到審批機(jī)關(guān)領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司設(shè)立登記。公司采取解散分立形式的，原公司應(yīng)到原審批機(jī)關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷登記；新設(shè)立的公司應(yīng)到審批機(jī)關(guān)領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司設(shè)立登記。
第三十條公司合并的申請人或擬分立的公司，應(yīng)自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)合并或分立之日起三十日內(nèi)，就因合并或分立而解散、存續(xù)或新設(shè)立公司的事宜，到相應(yīng)的審批機(jī)關(guān)辦理有關(guān)繳銷、變更或領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書手續(xù)。
第三十一條公司應(yīng)自繳銷、變更或領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起，依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》和《中華人民共和國登記管理條例》等有關(guān)規(guī)定，到登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)注銷、變更或設(shè)立登記手續(xù)。
設(shè)立登記應(yīng)當(dāng)在有關(guān)公司變更、注銷登記辦理完結(jié)后進(jìn)行。
公司合并或分立協(xié)議中載明的有關(guān)公司財產(chǎn)處理方案及債權(quán)、債務(wù)承繼方案和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)公司或分立的文件，視為注銷登記所需提交的清算報告。
第三十二條公司為新設(shè)合并或分立辦理注銷、變更登記后，當(dāng)事人不依法辦理有關(guān)公司設(shè)立登記的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
第三十三條公司投資者因公司合并或分立而簽署的修改后的公司合同、章程自審批機(jī)關(guān)變更或核發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起生效。
第三十四條合并或分立后存續(xù)或新設(shè)的公司應(yīng)自變更或領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi)，向因合并或分立而解散的公司之債權(quán)人和債務(wù)人發(fā)出變更債務(wù)人和債權(quán)人的通知并在全國發(fā)行的省級以上報紙公告。
第三十五條合并或分立后存續(xù)或新設(shè)的公司應(yīng)自換發(fā)或領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi)，到稅務(wù)、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)機(jī)關(guān)辦理相應(yīng)的登記手續(xù)。
第三十六條在公司合并或分立過程中發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，依照有關(guān)法律、法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的規(guī)定辦理。
股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。
因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司的股東依照一定的程序?qū)⒆约旱墓蓹?quán)轉(zhuǎn)讓與其他股東或股東以外投資者的行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種法律性極強(qiáng)的市場行為；它能夠為股東提供退出公司的機(jī)制，有利于提高公司的內(nèi)在資產(chǎn)質(zhì)量和管理層級，促進(jìn)公司可持續(xù)性發(fā)展。同時又能最大限度地體現(xiàn)資產(chǎn)的價值，優(yōu)化公司資產(chǎn)的基礎(chǔ)上更有助于資產(chǎn)的合理配置。
鑒于公司合資期限屆滿，擬通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，既獲得了股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的資產(chǎn)權(quán)益，又達(dá)到終止雙方的合資。從目前了解到的該公司房屋使用權(quán)、人員安置等現(xiàn)實(shí)狀況來看，可以就其合資公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體操作做出如下的部署。
一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的資產(chǎn)清理、評估和準(zhǔn)備事項
（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓前首先應(yīng)當(dāng)對合資公司的資產(chǎn)進(jìn)行必要的清理，確定一個基準(zhǔn)日，通過審計、評估確認(rèn)其資產(chǎn)狀況，以便確定轉(zhuǎn)讓價格和轉(zhuǎn)讓價款，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓打下基礎(chǔ)。
（二）合資公司注冊資本為人民幣120萬元，本公司在合資公司的出資占注冊資本的55%，其中“鳳凰”商標(biāo)許可使用費(fèi)和技術(shù)作價人民幣240000元；設(shè)備作價人民幣33000元；現(xiàn)金人民幣387000元。在資產(chǎn)清理過程中，我們要注意到本公司出資是否確實(shí)全部到位，或者賬面上是否作了合法有效的記載，以免股東在退出合資公司后，債權(quán)人對其原公司債務(wù)的追索。
（三）為了有效地保護(hù)我司的無形資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)在合資公司營業(yè)期限延長的一年中，適時地去除合資公司名稱中的“鳳凰”字號，并及時地辦理企業(yè)名稱的工商變更登記。（若不進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，則辦理企業(yè)法人的工商注銷登記）
（四）如進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，合資公司的人員的安置和債權(quán)、債務(wù)則由股權(quán)受讓后的股東承接。房屋使用權(quán)可以作價變現(xiàn)，也可在確認(rèn)權(quán)利的前提下，按當(dāng)?shù)胤课葑赓U作價支付租賃費(fèi)予以解決。建議在2009年內(nèi)完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓，辦理好交割手續(xù)，以及企業(yè)名稱的變更登記手續(xù)。
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中工商變更登記事項
辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商變更登記，根據(jù)合資公司工商留檔資料和有關(guān)公司股東會決議審核或起草下列文件：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、老股東會決議、新股東會決議、公司章程修正案或新的公司章程。具體操作說明如下：
（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議主要是股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方對股權(quán)轉(zhuǎn)讓份額、轉(zhuǎn)讓價格、轉(zhuǎn)讓價款、交割日期、公司債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)等做出約定的書面法律文件，該文件十分重要，內(nèi)容要求比較詳盡。另外，如果轉(zhuǎn)讓的是具有國有股成份的，需要提供上海市產(chǎn)權(quán)交易所的產(chǎn)權(quán)交易合同和產(chǎn)權(quán)交割單情況，除此之外，還要提供政府部門同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批準(zhǔn)文件。
（二）老股東會決議，主要內(nèi)容包括公司所有股東同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的決議、其他股東在同等條件下放棄優(yōu)先購買權(quán)的決議等。
（三）新股東會決議，主要內(nèi)容包括新的全體股東對公司管理人員，包括董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任免決議，公司法定代表人變更的，還需對法定代表人任免作出決議，對公司章程的修改決議等。
（四）公司章程修正案或新的公司章程，公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司股東也必然發(fā)生變更，因此公司新的全體股東將對公司原有章程進(jìn)行修改。
上述法律文件全部準(zhǔn)備好后，需填寫工商登記部門提供的空白企業(yè)法人變更登記申請書，按照工商變更登記要求，全部材料準(zhǔn)備好后，即可向工商登記部門提出申請，工商登記部門受理后，正常情況下，五個工作日內(nèi)即可核發(fā)公司新的營業(yè)執(zhí)照。
三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中應(yīng)注意的事項
（一）防范轉(zhuǎn)讓風(fēng)險 約定定金罰則
1、在起草有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的文件前，應(yīng)到公司注冊地所在的工商登記部門查閱并復(fù)印一下公司的工商登記歷史資料，因為要起草的有關(guān)文件都必須和工商登記部門存檔的資料保持前后銜接一致。
2、簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是股權(quán)轉(zhuǎn)讓中最重要的環(huán)節(jié)，必須明確轉(zhuǎn)讓方與受讓方之間的權(quán)利和義務(wù)，例如股權(quán)轉(zhuǎn)讓份額、轉(zhuǎn)讓價格、轉(zhuǎn)讓價款、交割日期、公司債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)等。
3、受讓方在交易過程中可能不履行或不完全履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價的義務(wù)，為了防范受讓方不履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對價風(fēng)險，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)明確約定定金罰則或違約賠償?shù)姆秶?、計算方法，轉(zhuǎn)讓方可要求受讓方做出保證或提供擔(dān)保。
（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓完畢 及時變更登記
1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東的姓名或名稱、住所及其出資額的記載。老股東就此從法律意義上正式退出合資公司。
2、有限責(zé)任公司變更股東的，應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)至工商登記部門申請變更登記。
四、公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的應(yīng)依據(jù)的相關(guān)法律規(guī)定
（一）《公司法》就股權(quán)轉(zhuǎn)讓在實(shí)體上的規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
（二）《公司法》就股權(quán)轉(zhuǎn)讓在程序上的規(guī)定：人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。
依照《公司法》第七十二條 、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。
《公司法》第七十五條規(guī)定：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條 件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提訟。
五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的完成和法律效力
《上海市高級人民法院關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見》規(guī)定：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立和效力應(yīng)當(dāng)依照《合同法》的相關(guān)規(guī)定認(rèn)定。
工商登記只是股權(quán)變更的公示方式，不作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立和生效的要件。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓的完成和法律效力首先應(yīng)當(dāng)適用《合同法》的有關(guān)規(guī)定加以判斷，雙方當(dāng)事人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同上簽字或蓋章時即告成立。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自成立時起即發(fā)生法律效力，雙方即受合同的約束，應(yīng)當(dāng)依法履行合同所確定的義務(wù)，享受依照合同應(yīng)當(dāng)取得的權(quán)利，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力與是否辦理股東身份變更手續(xù)、是否完成股東名冊或工商登記變更記載無關(guān)。
公司股東名冊的變更登記為設(shè)權(quán)性登記，標(biāo)志受讓人取得公司的股東資格。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的是股權(quán)，而股權(quán)是股東對公司的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓合同成立后，僅在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間生效，受讓人向轉(zhuǎn)讓人支付價款并不能當(dāng)然取得公司股東的資格，受讓人能否取得股東資格取決于公司及其他股東的態(tài)度。經(jīng)公司股東名冊確認(rèn)了股東身份，受讓人在公司內(nèi)部取得了股東資格，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人之間、股東之間、股東與公司之間發(fā)生股權(quán)爭議時，以股東名冊的登記確認(rèn)股東資格。
工商變更登記是宣示性登記，是受讓人取得股東資格的公示行為。根據(jù)《公司法》第六條、第七條及《公司登記管理條例》第三十五條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東姓名或名稱、出資數(shù)額及出資比例屬于工商登記事項，公司變更登記事項，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起三十日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。公司將其確認(rèn)的股東依照《公司登記管理條例》的規(guī)定到工商管理部門辦理完成股東變更登記后，才取得對抗第三人的法律效果。
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受托人：_________（以下簡稱乙方）
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鑒于乙方是北京市政府批準(zhǔn)并具有從事產(chǎn)權(quán)（包括技術(shù)）項目交易資格的專營經(jīng)紀(jì)公司，甲方委托乙方在中關(guān)村技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所掛牌交易，現(xiàn)雙方就相關(guān)委托事宜達(dá)成如下協(xié)議：
一、委托事項
1．甲方委托乙方掛牌出讓其公司股權(quán)和技術(shù)產(chǎn)權(quán)。
產(chǎn)權(quán)名稱 評估 金額 擬成交額
股權(quán)
技術(shù)產(chǎn)權(quán)
2．甲方委托乙方尋求合資合作伙伴。
二、委托期限
委托期限為本協(xié)議簽訂之日起，至______年_____月_____日。
三、乙方的服務(wù)內(nèi)容
1．接受甲方委托為其產(chǎn)權(quán)在中關(guān)村技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所掛牌交易提供服務(wù)；
2．為甲方的產(chǎn)權(quán)項目進(jìn)行融資策劃、項目包裝（此項內(nèi)容須另簽補(bǔ)充協(xié)議）；
3．為甲方的產(chǎn)權(quán)項目進(jìn)行融資推介及撮合；
4．融資完成后為甲方辦理各類變更手續(xù)。
四、費(fèi)用支付
本協(xié)議簽訂之日，甲方一次性支付給乙方掛牌服務(wù)費(fèi)（含掛牌費(fèi)）2019元/年；
甲方向乙方支付咨詢及項目包裝費(fèi)_____元 （具體金額及付款方式另見補(bǔ)充協(xié)議）；
交易完成后，甲方須按成交額的2-5%計_____元向乙方支付傭金；
甲方向乙方支付產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)代辦費(fèi)_____元。
五、甲方權(quán)利義務(wù)
1．有權(quán)從乙方獲取正常的交易信息，并要求乙方保障其正當(dāng)?shù)慕灰讬?quán)利；
2．向乙方提供《產(chǎn)權(quán)上市申請書》、出讓方證明材料、產(chǎn)權(quán)權(quán)屬的證明文件等相關(guān)資料（復(fù)印件須加蓋公章），并填報乙方有關(guān)表式內(nèi)容；
3．遵守中關(guān)村技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所的相關(guān)交易規(guī)則；
4．對乙方的相關(guān)資料承擔(dān)保密義務(wù)；
5．向乙方支付約定的報酬
六、乙方權(quán)利義務(wù)
1．按照甲方的委托事項、權(quán)限、要求和協(xié)議期限為甲方掛牌提供服務(wù)，并協(xié)助甲方進(jìn)行相關(guān)交易活動；
2．在甲方符合掛牌條件時須向甲方出具證明憑證；
3．對甲方所提供的相關(guān)材料承擔(dān)保密的義務(wù)，未經(jīng)甲方同意，不得提供給第三方。
七、承諾及違約責(zé)任
1．甲方保證提供的所有材料（包括原件、復(fù)印件）和相關(guān)信息真實(shí)、完整、有效，如有不實(shí)，愿承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切法律責(zé)任；
2．甲方應(yīng)保證掛牌交易的產(chǎn)權(quán)不存在任何權(quán)利瑕疵；
3．乙方應(yīng)謹(jǐn)慎合理地處理甲方產(chǎn)權(quán)的掛牌行為，并保障交易的正常進(jìn)行，由于乙方的不正當(dāng)行為給甲方產(chǎn)權(quán)掛牌交易造成損害的，乙方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
八、協(xié)議的解除
1．若本協(xié)議履行期滿未能成交，本協(xié)議自動解除；
2．若甲方所提供的材料因內(nèi)容不真實(shí)或違反《中關(guān)村技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所交易規(guī)則》造成未能掛牌或摘牌的，本協(xié)議自動解除；
3．若乙方未按本協(xié)議規(guī)定協(xié)助甲方進(jìn)行本次項目掛牌，甲方有權(quán)解除本協(xié)議，并要求乙方返還已支付的相關(guān)費(fèi)用。
九、爭議處理
雙方當(dāng)事人在協(xié)議履行過程中發(fā)生爭議且自行協(xié)商不能解決時，任何一方可向北京市海淀區(qū)人民法院起訴。
十、協(xié)議的效力
本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方簽字蓋章之日起生效。
十一、 其他
1．本協(xié)議未盡事宜應(yīng)遵照中關(guān)村技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所的相應(yīng)規(guī)則或由雙方另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等的法律效力。
2．本協(xié)議一式三份，具有同等的法律效力。甲、乙雙方各執(zhí)一份，另一份交由中關(guān)村技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所備案。
甲方：______________乙方：_______________
法定代表人：________ 法定代表人：_________
為進(jìn)一步規(guī)范和明確設(shè)立期貨經(jīng)紀(jì)公司及其營業(yè)部的報批程序，根據(jù)《期貨交易管理暫行條例》、《期貨經(jīng)紀(jì)公司管理辦法》（證監(jiān)發(fā)〔1999〕43號）和《關(guān)于期貨經(jīng)紀(jì)公司營業(yè)部審批工作的通知》（證監(jiān)期貨字〔1999〕20號）的要求，我會制定了《設(shè)立期貨經(jīng)紀(jì)公司及其營業(yè)部報批程序》，現(xiàn)予印發(fā)，請遵照執(zhí)行。
設(shè)立期貨經(jīng)紀(jì)公司及其營業(yè)部報批程序
一、設(shè)立期貨經(jīng)紀(jì)公司的報批程序
（一）期貨經(jīng)紀(jì)公司的籌建
1.申請設(shè)立期貨經(jīng)紀(jì)公司（以下簡稱“公司”），應(yīng)當(dāng)由全體擬投資人共同指定的申請人向公司擬設(shè)立地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)提交以下材料：
（1）籌建申請報告；
（2）可行性報告；
（3）籌建方案；
（4）擬投資人名冊及其擬出資額、出資方式、出資比例；
（5）所有擬投資人前兩年度的財務(wù)報告（暫不需審計，經(jīng)審計的報表與申請開業(yè)的材料一并上報）以及股東背景材料（比照股權(quán)變更申請上報材料的要求）；
（6）籌建負(fù)責(zé)人的名單、簡歷、任職資格證明或資信情況說明；
（7）證監(jiān)會及派出機(jī)構(gòu)要求的其它材料。
2.公司擬設(shè)立地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)收到上述材料后，應(yīng)比照《期貨經(jīng)紀(jì)公司管理辦法》的要求認(rèn)真審核，重點(diǎn)考察公司的設(shè)立是否有利于期貨市場的合理布局和規(guī)范發(fā)展，擬投資人是否符合作為公司股東的條件，擬投資人的出資金額和方式是否符合要求，籌建方案是否可行等等。
3.派出機(jī)構(gòu)初審?fù)夂螅蜃C監(jiān)會提交關(guān)于同意籌建公司的報告，連同上述申請材料一起報證監(jiān)會復(fù)審。報告應(yīng)以正式文件上報，在其中明確表明派出機(jī)構(gòu)的意見。
4.證監(jiān)會復(fù)審?fù)夂螅蚬緮M設(shè)立地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)下發(fā)關(guān)于同意籌建公司的批復(fù)。
5.公司的籌建工作應(yīng)自批復(fù)下發(fā)之日起6個月內(nèi)完成。逾期未完成籌建的，原批復(fù)文件自動失效。遇有特殊情況需要延長籌建期限的，應(yīng)當(dāng)于籌建期滿前1個月向證監(jiān)會提出延期籌建的書面申請，經(jīng)證監(jiān)會同意后予以延期，但延長期不得超過3個月。
（二）公司的開業(yè)
1.公司籌建工作完成后，申請人應(yīng)向公司所在地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)提交以下材料：
（1）申請開業(yè)的報告；
（2）籌建情況報告；
（3）《期貨經(jīng)紀(jì)公司管理辦法》第十一條規(guī)定的材料。
2.證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)結(jié)合公司的開業(yè)申請和上報材料，對公司的籌建情況進(jìn)行現(xiàn)場檢查驗收。驗收標(biāo)準(zhǔn)包括：
（1）申報材料與實(shí)際籌建情況相符；
（2）注冊資本足額到位，以實(shí)物出資的，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)必須辦妥；
（3）有規(guī)范的公司章程；
（4）高級管理人員具備高級管理人員任職資格并已經(jīng)過考核談話；
（5）從業(yè)人員應(yīng)取得從業(yè)資格；
（6）有健全的組織機(jī)構(gòu)；
（7）業(yè)務(wù)規(guī)則、管理制度和內(nèi)部控制制度符合中國證監(jiān)會的要求；
（8）經(jīng)營場所適應(yīng)期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的需要；
（9）與期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)有關(guān)的設(shè)施要求；
（10）證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)認(rèn)為需要驗收的其他事項。
3.證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)驗收合格后，向證監(jiān)會提交關(guān)于同意公司開業(yè)的報告，對驗收情況和材料初審情況出具明確意見，連同公司上報材料一并報中國證監(jiān)會復(fù)審。
4.證監(jiān)會審查驗收合格后，向證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)下發(fā)關(guān)于同意公司開業(yè)的批復(fù)。
5.公司按《期貨經(jīng)紀(jì)公司管理辦法》的規(guī)定辦理《期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)許可證》和工商登記后，在指定報刊上公告，并將公告報所在地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)備案。
上述程序適用于目前有限責(zé)任公司形式的公司，今后其它形式公司的設(shè)立程序另行規(guī)定。
二、設(shè)立期貨經(jīng)紀(jì)公司營業(yè)部的報批程序
（一）期貨經(jīng)紀(jì)公司營業(yè)部的籌建
1.申請在異地設(shè)立期貨經(jīng)紀(jì)公司營業(yè)部（以下簡稱“營業(yè)部”）的公司，應(yīng)當(dāng)首先向公司所在地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)提出申請。公司所在地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)應(yīng)對公司的經(jīng)營財務(wù)情況和守法經(jīng)營情況進(jìn)行考核，認(rèn)為公司具備設(shè)立營業(yè)部條件的，向公司下發(fā)關(guān)于同意籌建營業(yè)部的批復(fù)，并抄送營業(yè)部擬設(shè)立地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)，同時在《期貨經(jīng)紀(jì)公司設(shè)立營業(yè)部申請書》“公司所在地派出機(jī)構(gòu)意見”欄簽署意見。
2.公司應(yīng)向擬設(shè)立地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)提交下列材料：
（1）申請籌建的報告；
（2）可行性報告；
（3）籌建方案；
（4）籌建負(fù)責(zé)人名單、簡歷、任職資格證明或資信情況說明；
（5）公司上年度經(jīng)營財務(wù)情況；
（6）證監(jiān)會及派出機(jī)構(gòu)要求的其它材料。
3.營業(yè)部擬設(shè)立地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)審查同意后，應(yīng)向證監(jiān)會提交關(guān)于同意公司籌建營業(yè)部的報告，連同公司所在地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)的批復(fù)文件及公司上報材料一并報證監(jiān)會復(fù)審。
4.證監(jiān)會審查合格后，向營業(yè)部擬設(shè)立地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)下發(fā)關(guān)于同意公司籌建營業(yè)部的批復(fù)。
5.營業(yè)部的籌建工作應(yīng)當(dāng)自證監(jiān)會批復(fù)下發(fā)之日起6個月內(nèi)完成。逾期未完成籌建的，原批復(fù)文件自動失效。遇有特殊情況需要延長籌建期限的，應(yīng)當(dāng)于籌建期滿前1個月向證監(jiān)會提出延期籌建的書面申請，經(jīng)中國證監(jiān)會同意后予以延期，但延長期限不得超過3個月。
（二）營業(yè)部的開業(yè)
1.營業(yè)部籌建工作完成后，公司應(yīng)向營業(yè)部擬設(shè)立地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)提交以上材料：
（1）申請開業(yè)的報告；
（2）籌建情況報告；
（3）《關(guān)于期貨經(jīng)紀(jì)公司營業(yè)部審批工作的通知》第三條規(guī)定的材料；
2.營業(yè)部擬設(shè)立地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)結(jié)合營業(yè)部的開業(yè)申請和上報材料，對營業(yè)部的籌建情況進(jìn)行現(xiàn)場檢查和驗收。具體驗收標(biāo)準(zhǔn)包括：
（1）申報材料與實(shí)際籌建情況相符；
（2）營業(yè)部崗位設(shè)置符合有關(guān)規(guī)定；
（3）有符合要求的營業(yè)部管理制度；
（4）營業(yè)部經(jīng)理具備相應(yīng)資格；
（5）從業(yè)人員取得從業(yè)資格，從業(yè)人員數(shù)量符合要求；
（6）有適合開展期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的經(jīng)營場所和設(shè)施；
（7）證監(jiān)會及派出機(jī)構(gòu)認(rèn)為需要驗收的其他事項。
3.營業(yè)部所在地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)驗收合格后，在《期貨經(jīng)紀(jì)公司設(shè)立營業(yè)部申請書》“營業(yè)部所在地派出機(jī)構(gòu)意見”欄中出具材料初審和現(xiàn)場檢查驗收的意見，連同上述材料一并報證監(jiān)會復(fù)審。
4.證監(jiān)會審查驗收合格后，向營業(yè)部所在地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)下發(fā)關(guān)于同意營業(yè)部開業(yè)的批復(fù)。
摘 要：股權(quán)受讓人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后是否直接取得股東資格而成為股東，現(xiàn)行法律規(guī)定并不明確。發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓后公司盡管有義務(wù)變更股東名冊和工商登記，但只在股權(quán)受讓人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)通知公司后，才產(chǎn)生公司的變更義務(wù)。通知公司后即產(chǎn)生變更義務(wù)。在公司實(shí)務(wù)中，股權(quán)出讓人在出讓股權(quán)前向其他股東發(fā)出的通知有時可以認(rèn)定為通知公司，應(yīng)該結(jié)合具體案情綜合判斷。股東名冊法理上的對抗效力與明文規(guī)定的工商登記的對抗效力相互矛盾，而且只有公司才能申請變更登記，這會影響股權(quán)受讓人股東資格的取得，損害股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方及其債權(quán)人的利益。
關(guān)鍵詞：股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股東名冊 工商登記 股東資格
中圖分類號：df411 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：a 文章編號：1673-8330（2013）02-0054-08
一、問題的提起
某有限責(zé)任公司共有毛某、鄭某兩個股東。毛某為公司董事長、法定代表人。該公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定與《公司法》相同。鄭某與邱某簽訂《投資合作協(xié)議書》，約定邱某出資100萬元。鄭某向邱某出具收條1份，所收款項注明為“股金款”。在此之前，鄭某向毛某出具股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書1份，告知毛某股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件，如果毛某不想受讓股權(quán)，則轉(zhuǎn)讓給邱某。但是該股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書由公司工作人員收執(zhí)后在通知書左下角加注了如下字樣：“本件壹份轉(zhuǎn)交毛總。根據(jù)指示，該份公司財務(wù)存盤，鄭總股份公司不變，邱某股份掛鄭總名下，公司不單列。經(jīng)辦人：唐某某。2004年8月10日?！?/p>
2008年3月24日公司與他人簽訂協(xié)議出讓公司全部資產(chǎn)。毛某、鄭某在協(xié)議上簽字。2008年5月5日，邱某以公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓嚴(yán)重侵犯其合法權(quán)益為由向宣城市中級人民法院起訴，要求公司以100萬收購其持有的股權(quán)。①
法院判決要點(diǎn)如下：（1）（2006）宣中民二初字第43號民事判決②已發(fā)生法律效力。（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后既未及時將其已經(jīng)實(shí)際、全面履行了出資義務(wù)的情況以及其本人的身份證明情況告知公司，以便于公司為其變更股東名冊，也未在（2006）宣中民二初字第43號民事判決敗訴后向公司請求變更股東名冊和工商登記。③因此盡管原告邱某已經(jīng)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓金，但未履行股權(quán)轉(zhuǎn)移過戶的法律義務(wù)，尚不能成為公司的股東。（3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的權(quán)屬變動生效實(shí)屬兩個不同的法律范疇，前者對合同當(dāng)事人具有法律約束力并在雙方之間形成合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，仍需履行通知公司辦理股東名冊變更登記和工商變更登記手續(xù)的法定義務(wù)。股東資格的取得不因股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效而自動發(fā)生股權(quán)變動的法律后果。（4）公司辯稱該公司股東毛某對原告與鄭某協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份的事實(shí)不知情，與法律事實(shí)不相符，該抗辯主張不予采信，但公司關(guān)于其未為原告辦理股東名冊變更登記和工商變更登記、原告非被告公司股東的答辯意見，符合法律規(guī)定，予以采納。（5）原告既然不是股東，則無需討論原告是否符合股權(quán)回購的要件。判決原告敗訴。
原告邱某不服一審判決，提起上訴。安徽省高級人民法院支持一審的意見，認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同雖然在當(dāng)事人之間產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同對雙方產(chǎn)生約束力，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓的意思表示與股權(quán)已實(shí)際取得并非同一法律范疇，由于上訴人未請求、公司亦未為上訴人辦理股東名冊變更登記和工商變更登記，且上訴人也未以股東身份實(shí)際參加公司經(jīng)營管理活動，④依法尚不能認(rèn)定上訴人已成為公司股東。
這是一起典型的涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓后如何取得股東資格的糾紛。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，股權(quán)受讓方如何取得股東資格？是直接成為股東，還是需要履行其他的程序才能成為股東？關(guān)于這一點(diǎn)《公司法》和《公司登記管理條例》以及其他相關(guān)法律都沒有明確的規(guī)定。本案一審法院對此作出了較為明確的司法判斷，判定股權(quán)轉(zhuǎn)讓后股權(quán)受讓人需要請求公司變更股東名冊。只有變更了股東名冊，股權(quán)受讓人成為公司股東，才可以行使股東權(quán)。二審維持原判。不過，本案判決關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓時的股東資格取得的判斷依然存在一些問題，需要進(jìn)一步探討。
首先，判決認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后股權(quán)受讓人需要請求公司變更股東名冊和工商登記，但如何認(rèn)定已經(jīng)向公司提出變更請求？股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，向其他股東發(fā)出的轉(zhuǎn)讓通知是否可以認(rèn)定為通知公司？本案判決的意見是需要另外請求公司變更股東名冊和工商登記，這個意見是否合理？提出請求之后，是自動取得股東資格成為股東，還是需要公司實(shí)際變更股東名冊和工商登記后才成為股東？
其次，是否需要由股權(quán)受讓人向公司同時提出變更股東名冊與工商登記的請求？判決并沒有明確這一點(diǎn)。如果股東名冊和工商登記沒有同時變更，比如，股東名冊已經(jīng)變更，且股權(quán)受讓人已經(jīng)向公司請求變更工商登記，但公司沒有向工商局申請變更，受讓人能否取得股東資格？如果能取得股東資格，則如何理解《公司法》第33條第3款工商登記的對抗效力？
再次，《公司法》第33條第3款工商登記的對抗效力與該條第2款是什么關(guān)系？
筆者試圖對上述問題作一些探討。
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓時受讓人何時成為股東
《公司法》第72條將股權(quán)轉(zhuǎn)讓區(qū)分為股東之間的轉(zhuǎn)讓和股東向非股東轉(zhuǎn)讓。股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。該條還規(guī)定了詳細(xì)的轉(zhuǎn)讓程序：股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另作規(guī)定。《公司法》第74條規(guī)定了公司在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓后變更公司章程、股東名冊的義務(wù)。發(fā)生《公司法》第72條、第73條的轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。
現(xiàn)行《公司法》第72條關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定參考了我國臺灣地區(qū)“公司法”第111條的規(guī)定，不過二者也有區(qū)別。我國臺灣地區(qū)“公司法”第111條對于股權(quán)受讓對象不作區(qū)分，不論是股東之間的轉(zhuǎn)讓還是向股東以外的人轉(zhuǎn)讓，均需其他全體股東過半數(shù)同意，但區(qū)分一般股東和擔(dān)任董事的股東，一般股東出讓股權(quán)只需其他全體股東過半數(shù)同意，而擔(dān)任董事的股東則需要其他全體股東一致同意才能出讓股權(quán)。
《公司法》第33條第3款則規(guī)定了公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后變更工商登記的義務(wù)。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。根據(jù)《公司法》制定的《公司登記管理條例》第35條第1款規(guī)定，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)
之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。這個條文沒有主語，可以補(bǔ)充為登記義務(wù)人應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記。顯然只有公司是登記義務(wù)人?！豆镜怯浌芾項l例》第9條也規(guī)定，有限責(zé)任公司股東的姓名、認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時間和出資方式是公司的登記事項。該條例第27條規(guī)定，公司在申請變更登記時應(yīng)提交由公司法定代表人簽署的變更登記申請。不過問題是，依據(jù)《公司法》第72條，有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不需要征得公司同意，公司與股權(quán)轉(zhuǎn)讓無關(guān)，只要出讓方股東與受讓方意思表示一致，其他股東不行使優(yōu)先購買權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即告成立。作為第三人的公司不參與股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓后股權(quán)受讓人何時成為股東的問題，一些省的高級人民法院在其頒布的公司案件指導(dǎo)意見中提出不同的解釋。比如，江蘇省高級人民法院《關(guān)于審理適用公司法案件若干問題的意見（試行）（一）》⑤（2003年6月3日江蘇省高級人民法院審判委員會第21次會議通過）第30條規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人、受讓人以及公司之間因股東資格發(fā)生爭議的，應(yīng)根據(jù)股東名冊的變更登記認(rèn)定股東資格。公司未辦理股東名冊變更登記前，受讓人實(shí)際已參與公司經(jīng)營管理，行使股東權(quán)利的，應(yīng)認(rèn)定受讓人具有股東資格，并責(zé)令公司將受讓人記載于股東名冊。這個意見的合理解釋是：由股東名冊確定股東資格，也就是說股權(quán)受讓人需要在股東名冊變更后（即股權(quán)受讓人作為股東記入股東名冊）成為股東，這一點(diǎn)與本案安徽省高級人民法院的意見也一致，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓人需要在股東名冊上登記才能成為股東。但這個意見沒有說明是否需要將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)通知公司，并請求變更股東名冊。
山東省高級人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的意見 （試行）》（2006年12月26日山東省高級人民法院審判委員會第68次會議討論通過）第35條則規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，受讓人的股東資格自轉(zhuǎn)讓人或受讓人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)通知公司之日取得。股東將同一股權(quán)多次轉(zhuǎn)讓的，人民法院應(yīng)認(rèn)定取得工商變更登記的受讓人具有股東資格。⑥股東將同一股權(quán)多次轉(zhuǎn)讓，且均未辦理工商登記變更手續(xù)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知先到達(dá)公司的受讓人取得股東資格。可見，山東省高級人民法院的意見明確了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方需要履行將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)通知公司的程序，而且通知公司即取得股東權(quán)而成為股東，與股東名冊是否變更無關(guān)。關(guān)于這一點(diǎn)，本案一審安徽宣城中級人民法院判決、上訴審安徽省高級人民法院的判決只是說股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方需要請求公司變更股東名冊和工商登記，但究竟是變更后才取得股東資格，還是只要請求變更即取得股東資格，安徽省高級人民法院的判決并不明確。
我國公司立法的缺陷之一就是訓(xùn)誡規(guī)定多，可操作性差。公司法中存在大量的無法操作或者說立法時只有理念、完全沒有考慮操作性的條文?！豆痉ā返?4條就是這樣一個條款，前者缺少起碼的程序意識，或許是立法領(lǐng)域威權(quán)主義思想的反映，只注意提出要求，卻忽視了義務(wù)產(chǎn)生的前提或程序。《公司登記管理條例》第35條第1款更是如此，甚至沒有主語，讓人無從了解登記義務(wù)的主體。立法的缺陷在法律修改之前只能在司法實(shí)踐中通過法律的解釋加以解決，從司法實(shí)踐的角度看，本案宣城中級人民法院和安徽省高級人民法院的判決具有一定的參考價值。從法理的角度看，如前所述，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東之間以及股東與非股東受讓人之間的事情，與公司無關(guān)，既不需要股東會決議，也不需要董事會決議，公司有可能不知道股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，⑦顯然要求股權(quán)受讓人通知公司并請求變更股東名冊比較合理，但規(guī)定必須變更股東名冊才成為股東并不合理，在正常情況下，以股東名冊為標(biāo)準(zhǔn)確定股東資格是合理的，而在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，則可能出現(xiàn)公司故意不予變更股東名冊，從而導(dǎo)致股權(quán)受讓人權(quán)益受損的情況。因此，法律應(yīng)該規(guī)定在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，只要股權(quán)受讓人請求公司變更股東名冊即成為股東，可以行使股東權(quán)。⑧
三、如何判斷股東已經(jīng)請求公司變更股東名冊
本案法院否定了公司提出的公司其他股東不知道股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)的抗辯，但又認(rèn)可了公司提出的因為股權(quán)受讓人沒有請求，公司沒有給股權(quán)受讓人變更股東名冊，因此股權(quán)受讓人不是公司股東的主張。確實(shí)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東之間或股東與非股東受讓人之間的事情，現(xiàn)行《公司法》并不要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要征得公司的同意。公司可能不知道股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，要求股權(quán)受讓人通知公司很有必要。然而有限公司通常股東較少，如本案只有兩個股東的公司，股權(quán)出讓方股東鄭某已經(jīng)根據(jù)《公司法》第72條第2款向其他股東毛某發(fā)出股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知，由于其他股東只有毛某一個人，毛某又是公司董事長、法定代表人，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知交給了公司工作人員，公司工作人員在通知上加注“根據(jù)領(lǐng)導(dǎo)指示”字樣。將這樣的股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知認(rèn)定為公司已經(jīng)知道股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)應(yīng)該更加合理。因為通知公司法定代表人當(dāng)然是通知公司的一種最主要、最常見的方式。不僅如此，在股東人數(shù)較少的公司，股東均以諸如董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理等各種名分直接經(jīng)營公司，向其他股東發(fā)出的股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知通常都可以認(rèn)定為已經(jīng)通知公司，因此，本案法院判斷的合理性值得懷疑。
不僅如此，本案公司工作人員在股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知上加注“根據(jù)指示，該份公司財務(wù)存盤，鄭總股份公司不變，邱某股份掛鄭總名下，公司不單列”的事實(shí)清楚表明毛某不僅同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而且是有意不變更股東名冊和工商登記。原告邱某是否同意這樣的安排不得而知，不過無論如何，毛某作為公司法定代表人故意不變更股東名冊可以被認(rèn)定為違反《公司法》。
如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知可以認(rèn)定為通知公司，公司已經(jīng)知道股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，公司的知道是否自動導(dǎo)致公司變更股東名冊的義務(wù)？也就是說，股東是否無需再專門請求公司變更股東名冊？如果不能認(rèn)定為已經(jīng)通知公司，那么股權(quán)受讓人需要向公司請求變更股東名冊，還是僅僅通知股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)？
山東省高級人民法院的意見是只要通知公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，股權(quán)受讓人就取得股東資格（成為股東）。該意見是將工商登記而不是股東名冊作為判定股東資格的依據(jù)，工商登記需要由公司請求工商局予以變更，既然變更工商登記都不需要股權(quán)受讓人請求，顯然股東名冊的變更也不需要請求了。而本案安徽省高級人民法院判決的意見是應(yīng)該向公司發(fā)出變更股東名冊的請求。
如果對《公司法》第74條和《公司登記管理條例》第35條第1款進(jìn)行嚴(yán)格的文義解釋，似乎解釋為只需通知股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，無需請求變更股東名冊更為合理。第74條的條文是：依照本法第72條、第73條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。盡管從條文看，甚至解釋為“公司應(yīng)當(dāng)主動去調(diào)查股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)”似乎也并非不可，不過這種解釋對公司過于苛刻，會增加公司的負(fù)擔(dān)和不確定性，但解釋為只需通知公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，公司即產(chǎn)生變更股東名冊的義務(wù)，應(yīng)該是比較合理的。同樣的道理，可以將《公司法》第33條第3款和《公司登記管理條例》第35條第1款解釋為：只要通知了公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，公司即有義務(wù)變更工商登記并將修改后的公司章程報工商局備案。
如果
采用上面的解釋，則本案的結(jié)論可能是相反的，股權(quán)受讓人通知其他股東意味著公司已經(jīng)知道股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，公司顯然已經(jīng)有義務(wù)為其變更股東名冊甚至是工商登記，這也就意味著股權(quán)受讓人成為股東，同時也就意味著圍繞這個糾紛的3個判決均可被推翻。
不僅如此，公司采用“鄭總股份公司不變，邱某股份掛鄭總名下，公司不單列”的做法也可以說明公司法定代表人認(rèn)可邱某股東身份，只是其名字不出現(xiàn)在股東名冊和工商登記而已。公司反過來主張邱某因未申請辦理股東名冊變更因而不是股東實(shí)際違反了禁反言的原則，也違反商業(yè)交易最基本的誠實(shí)信用原則。可見，如何判斷股權(quán)受讓人向公司請求變更股東名冊，需要結(jié)合具體案情具體分析，安徽省高級人民法院的判決顯然過于拘泥于形式上的程序。公司實(shí)務(wù)中只有兩個股東的公司有沒有股東名冊都值得懷疑。甚至有學(xué)者認(rèn)為，社會的信用環(huán)境決定了對股東名冊和營業(yè)執(zhí)照采取私人保管方式必然走向失敗，應(yīng)在明確股東名冊功能的基礎(chǔ)上，對股東名冊和營業(yè)執(zhí)照實(shí)行公共托管。⑨
四、取得股權(quán)與取得股東資格
股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，如果受讓方?jīng)]有請求公司變更股東名冊，受讓方的法律地位如何？也就是說，受讓方是否是股東？
關(guān)于這個問題，本案的判決代表了國內(nèi)多數(shù)學(xué)說和審判實(shí)務(wù)的看法。國內(nèi)多數(shù)說以及審判實(shí)務(wù)傾向于將股東資格與股權(quán)分離，認(rèn)為股東資格是股東身份權(quán)的一種，受讓股權(quán)并不意味著當(dāng)然取得股東資格。⑩在本案中，原審宣城中級人民法院認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，當(dāng)事人不得解除合同，但盡管買賣合同已經(jīng)履行，受讓方已經(jīng)是股權(quán)的所有人，卻仍然不是股東。這個觀點(diǎn)值得商榷。其實(shí)，除了一些需要特殊行政許可的股權(quán)轉(zhuǎn)讓之外，股權(quán)的取得其實(shí)即意味著受讓人成為股東，只是在與公司的關(guān)系上尚需要履行一定的程序。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓本質(zhì)上是買賣合同，在征得其他股東同意后，簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行之后，股權(quán)受讓人取得股權(quán)，成為股東。即使賣方后來反悔不愿出讓股權(quán)，買方也可以請求法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓。只是在與公司的關(guān)系上，如果沒有變更股東名冊，股權(quán)的受讓人就不能向公司主張自己是股東，即不能對抗公司。公司可以拒絕將其作為股東，拒絕其行使股東權(quán)。有限責(zé)任公司的出資證明書不同于股份公司的股份，不是有價證券，有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不需要交付出資證明書，交付了出資證明書也不意味著必然發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。有限責(zé)任公司的出資證明書性質(zhì)上可以理解為證據(jù)證券，類似于銀行的存折，只是一種證明權(quán)利存在的憑證，即使出資證明書遺失，權(quán)利人也不會失去權(quán)利。而作為有價證券的股票，丟失股票則意味著失去權(quán)利，除非依據(jù)《公司法》第144條宣告股票失效。即便如此，還存在善意取得的問題。
根據(jù)《公司法》第33條第2款即可得出這樣的結(jié)論。該款實(shí)際上規(guī)定了股東名冊的對抗效力。首先，該條規(guī)定記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。也就是說從股東的角度來看，只要是股東名冊上的股東，甚至無需出示出資證明書，公司不能拒絕將其作為股東行使股東權(quán)。這可以說是股東名冊的積極對抗力。從公司的角度看，公司只要允許股東名冊上的股東行使股東權(quán)，比如向股東名冊上的股東發(fā)出股東會召集通知，給其分配紅利，即使此人已經(jīng)出讓股權(quán)，不再是股東，但只要股權(quán)的受讓人沒有請求變更股東名冊，則公司可以免責(zé)。這可以說是股東名冊的消極對抗力。如前所述，因為股權(quán)的變更只需征得其他股東同意，無需征得公司的同意，股東之間的轉(zhuǎn)讓甚至不需要其他股東同意，公司無從知道，也就不可能主動變更股東名冊。此外，如果股權(quán)變更發(fā)生爭議，公司無從確認(rèn)誰是股東，只能依照股東名冊，允許股東名冊上的股東行使股東權(quán)。
五、工商登記、股東名冊與股東資格取得
《公司法》第33條第2款在規(guī)定了股東名冊事實(shí)上的對抗力之后，又在該條第3款明文規(guī)定了工商登記對于第三人的對抗效力。該款前半段是：公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。后半段是：未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。從條文的脈絡(luò)上看，該款后半段的主語應(yīng)該是公司，即公司不能主張非工商登記上的人為股東以對抗第三人。非工商登記上的人可能是沒有變更工商登記的股權(quán)受讓人。究竟是工商登記上的股東是股東還是股東名冊上的股東是股東？股東名冊法理上的對抗效力與明文規(guī)定的工商登記的對抗效力相互沖突，特別是在股東名冊和工商登記兩者中一個進(jìn)行了變更、而另一個沒有發(fā)生變更的時候，會人為造成股東資格確認(rèn)的麻煩。實(shí)務(wù)中似乎更注重工商登記的證明力，本案兩審判決中沒有提及股東名冊與工商登記的關(guān)系，只是籠統(tǒng)地說，股權(quán)受讓人在履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)之后，仍需履行通知公司辦理股東名冊變更登記和工商變更登記手續(xù)的法定義務(wù)。
其實(shí)從立法論的角度看，第33條第3款的這個規(guī)定存在嚴(yán)重的問題。
第一，股權(quán)受讓人并不能直接向工商局申請工商登記的變更，必須要先向公司申請，再由公司向工商局申請變更登記。因為公司才是股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更工商登記的請求權(quán)人、變更登記義務(wù)人。如果股權(quán)受讓人向公司發(fā)出了變更登記申請，而公司沒有進(jìn)行登記變更，那么該股權(quán)受讓人的股東地位并不確定，這對股權(quán)受讓人很不公平。
第二，有可能損害股權(quán)出讓人的債權(quán)人的利益。如果股權(quán)出讓人已經(jīng)出讓股權(quán)，但沒有變更工商登記，股權(quán)出讓人的債權(quán)人仍然可以請求法院強(qiáng)制執(zhí)行已經(jīng)轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。然而股權(quán)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)讓，股權(quán)出讓人已經(jīng)不是股權(quán)的所有人，股權(quán)出讓人的債權(quán)人有可能無法申請強(qiáng)制執(zhí)行這些股權(quán)，即使有可能申請強(qiáng)制執(zhí)行，股權(quán)受讓人也會提出自己才是股權(quán)的所有人的抗辯，從而損害股權(quán)出讓人的債權(quán)人的利益。
第三，如果沒有變更工商登記，股權(quán)受讓人便不能向公司以外的人主張自己是股東。這對股權(quán)受讓人的債權(quán)人來說非常不公平。因為股權(quán)受讓人沒有變更工商登記為股東，股權(quán)受讓人的債權(quán)人有可能無法主張股權(quán)受讓人是股東，進(jìn)而無法向法院請求強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán)受讓人受讓的股權(quán)。
第四，即使為了保護(hù)公司債權(quán)人，也不一定需要通過規(guī)定股權(quán)變動的工商登記對抗效力。出資不實(shí)股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的，可以由受讓股權(quán)的股東先承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，受讓股權(quán)的股東可以向股權(quán)出讓人追究瑕疵擔(dān)保責(zé)任。如果造成出資不實(shí)的是非貨幣財產(chǎn)，根據(jù)《公司法》第31條的規(guī)定，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，即使不規(guī)定工商登記的對抗效力，同樣不影響公司債權(quán)人的保護(hù)。b11或許處在轉(zhuǎn)型期的我國公司中虛假出資、抽逃出資等現(xiàn)象較為常見，為了保護(hù)公司債權(quán)人，要求對股東進(jìn)行工商登記存在一定的必要性，不過立法不能唯目的論，立法需要技巧，法律是一個系統(tǒng)工程。
第五，1993年公司法規(guī)定，股東在成為股東之前必須全額繳納出資，股東承擔(dān)有限責(zé)任。理論上股東都已經(jīng)完成了出資，此后，作為股東即不再對公司承擔(dān)任何責(zé)任，對公司的債權(quán)人也不承擔(dān)任何責(zé)任，因此，股東的姓名對于公司的債權(quán)人來說沒有任何意義。現(xiàn)行公司法規(guī)定，股東可以分期繳納出資，也就是說在沒有完成出資之前，股東對公司承擔(dān)全額繳納出資的責(zé)任，在股東沒有全額繳納出資之前，如果公司破產(chǎn)，則公司債權(quán)人還可以行使債權(quán)人代位權(quán)
，向股東請求繳納剩余的出資。為了便于公司的債權(quán)人確認(rèn)股東，將股東的姓名作為登記事項還具有一定的意義，但在股東全額繳納出資之后，以及最遲公司成立兩年之后，股東將不再對公司承擔(dān)任何責(zé)任，對公司的債權(quán)人也不再承擔(dān)任何責(zé)任，那么股東的姓名作為工商登記的登記事項就沒有多少實(shí)質(zhì)性的作用了。b12
第六，由于股東姓名是公司登記事項，而公司登記事項的變更需要公司向工商局提交由公司法定代表人簽署的變更登記申請。這會導(dǎo)致即使獲得股權(quán)轉(zhuǎn)讓勝訴判決，依然不能申請變更登記的困境。實(shí)務(wù)中，根據(jù)國家工商總局于2005年12月22日印發(fā)的《內(nèi)資企業(yè)登記表格和內(nèi)資企業(yè)登記申請?zhí)峤徊牧弦?guī)范》，人民法院依法裁定劃轉(zhuǎn)股權(quán)的，無需提交股東會決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但除了法院的裁定書外，仍需提交法定代表人簽署的申請書（公司加蓋公章）、公司簽署的《公司股東出資情況表》、法定代表人簽署的公司章程修正案等材料。這些材料的要求增加了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的難度，最為關(guān)鍵的是這些材料實(shí)際上沒有任何意義。
從立法論的角度看，最好刪除這一條款，改為同時刪除公司章程中關(guān)于股東姓名的記載事項，以股東名冊的變更對抗第三人，同時強(qiáng)化公司制作、置備股東名冊的義務(wù)，真正解決股東資格確認(rèn)的難題。從解釋論的角度看，首先確定股權(quán)受讓人在股權(quán)合同簽訂、受讓股權(quán)后即取得股東資格，在與公司的關(guān)系上，用對抗理論解決相關(guān)的問題，即股權(quán)受讓人需要向公司請求變更股東名冊方可主張自己是股東并行使股東權(quán)。
結(jié) 語
有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓非常頻繁，相關(guān)的立法又存在一定的瑕疵，理論上存在矛盾，且操作性差，導(dǎo)致了大量股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的出現(xiàn)。而針對股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股權(quán)受讓人何時成為股東的問題，實(shí)務(wù)界、學(xué)術(shù)界一直傾向于將其作為股東資格確認(rèn)問題中的一個類型，試圖找到綜合解決所有股東資格確認(rèn)問題的辦法。b13這個問題是一個非常具有中國特色的問題，域外法律經(jīng)驗無法提供更多的借鑒。b14
有限責(zé)任公司需要記載股東姓名的材料很多，比如，公司章程、出資證明書、股東名冊以及工商登記，只要其中的兩個數(shù)據(jù)出現(xiàn)不一致，即可能發(fā)生股東確認(rèn)的問題。b15經(jīng)驗告訴我們，記載股東姓名的材料越多，越有可能出現(xiàn)各種材料不一致的情況，這就需要確定哪個材料優(yōu)先，也就是需要確定誰是股東。股東可以隨時出讓股權(quán)，失去股東身份。每次股東出讓股權(quán)，失去股東身份，都需要變更這一系列文書，顯然過于麻煩。b16這個問題的本質(zhì)也是立法技術(shù)問題，保障股東身份的手段并非是越多越好，重要的是確保保障手段的實(shí)效性，一個有效的手段勝過十個看起來很好實(shí)則相互扯皮的手段。
我國《公司法》不僅記載股東姓名的材料多，而且由于很多制度來源于對其他國家和地區(qū)法律的借鑒，并沒有很好地研究這些制度與本土特有制度之間的沖突，致使不同制度之間的矛盾在法律實(shí)施后才逐漸顯現(xiàn)。比如《公司法》的有限公司制度借鑒了我國臺灣地區(qū)“公司法”的股東姓名記載于章程、公司向股東發(fā)行股單（出資證明書）等制度，b17也借鑒了推定股東身份效力的股東名冊制度。與此同時，《公司法》還規(guī)定了中國特有的工商登記制度，明文規(guī)定了工商登記的對抗效力。如前所述，股東姓名是公司的登記事項，且具有對抗第三人的效力，因此也就具有了推定股東身份的效力。如果股東名冊與工商登記所記股東姓名不一致，就會發(fā)生二者對抗效力的沖突，就會出現(xiàn)所謂的股東資格確認(rèn)的問題。綜上所述，制度的借鑒不是簡單地把所謂好的制度統(tǒng)統(tǒng)都拿過來，好的制度只有在特定的體系中才能發(fā)揮作用，構(gòu)筑合理的制度體系更加重要。