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關鍵詞:項目教學法;計量地理學;教學改革
中圖分類號:G642.0 文獻標識碼:A 文章編號:1674-120X(2016)14-0065-02
一、引言 高校作為人才培養(yǎng)的重要基地,必須主動適應市場的需要,順應高等教育教學改革的發(fā)展方向,盡快將傳統(tǒng)教育模式轉(zhuǎn)變成適合創(chuàng)新人才培養(yǎng)的新教育模式。在高等教育中,怎樣通過日常的教學活動培養(yǎng)具有自主創(chuàng)新能力的大學生是擺在我們面前的歷史性課題。
今天的計量地理學,已經(jīng)不再是傳統(tǒng)意義上的計量地理學了,而是將現(xiàn)代地理科學與數(shù)學模型、計算方法及3S技術結(jié)合在一起,以高性能計算機與網(wǎng)絡計算環(huán)境為支撐,從理論與實證兩個方面,針對“整體性”和“大容量”數(shù)據(jù)所表征的復雜地理問題,進行多角度、全方位綜合研究的方法論體系。學科發(fā)展的形勢和趨勢,要求我們必須對計量地理學的教學內(nèi)容和教學方法進行改革。計量地理學中的數(shù)學方法,涉及數(shù)學及其相關學科的各個領域,地理學的定量化必須用到計量地理學的方法,所以計量地理學的教學環(huán)節(jié)具有很強的實踐性,要求將多個學科、多門專業(yè)知識有機地結(jié)合起來,不僅強調(diào)統(tǒng)計的方法與技巧,更注重加強實踐和自主創(chuàng)新能力的培養(yǎng)。
二、項目教學法的計量地理學課程體系教學改革內(nèi)容
在計量地理學教學中開展項目教學法,通過選取項目來創(chuàng)設情境,通過協(xié)作學習的方式開展學習,通過完成項目來達到意義建構(gòu),既體現(xiàn)了教師的主導作用,又發(fā)揮了學生的主體作用;既發(fā)掘了學生的創(chuàng)造潛能,使其具有較強的自主創(chuàng)新意識和較高的綜合素質(zhì),同時又提高了青年教師的教學素質(zhì)。具體內(nèi)容體現(xiàn)在以下幾點:
(1)針對不同專業(yè)的特點,設計項目和任務。
根據(jù)計量地理學教學的總體要求,以及培養(yǎng)不同專業(yè)人才的總體目標,在現(xiàn)有各種實驗條件下進行項目設計,保證設計的項目具有價值性、開放性和探索性。
(2)引入GIS技術, 研究計量地理學教學資源庫建設。
計量地理學的實踐教學是借助世界上著名的數(shù)據(jù)分析軟件SAS、SPSS、浙江大學開發(fā)的DPS 數(shù)據(jù)處理系統(tǒng)、MATLAB 軟件包,對計量地理學理論教學中的數(shù)學統(tǒng)計分析方法進行驗證及理解,在此過程中需要大量的各種類型的數(shù)據(jù)資料作為基礎,所以應補充適合不同統(tǒng)計分析方法的數(shù)據(jù),建立傳統(tǒng)知識、方法和現(xiàn)代技術相結(jié)合的新教學模式,研究計量地理學教學資源庫建設。
(3)構(gòu)建新的教學評價體系,科學客觀分析評價試驗教學效果。
通過教學試驗不斷優(yōu)化組合適合于新教改精神的教學方法和手段,重在加強工程素質(zhì)、創(chuàng)新意識和創(chuàng)新能力的培養(yǎng)。(4)本科生導師制實施模式的創(chuàng)新研究。從每個項目組學生中選取一名學生,負責項目的指導與實施,實行本科生導師制的嘗試,為本科生導師制的推廣尋求切實可行的模式。
三、項目教學法的計量地理學課程體系教學改革實施方案
(1)分析調(diào)研社會對人才的需求、不同專業(yè)對計量地理學課程的教學要求以及教學資源情況,進行計量地理學的項目設計,確定項目的目標、任務和實施方案。
(2)結(jié)合科研課題,進行有利于學生自主構(gòu)建知識學習環(huán)境的設計和自主學習策略的設計,引領學生構(gòu)建科研理念,激發(fā)學生自主學習和創(chuàng)新的能力。
(3)結(jié)合精品課程建設和新教改課程體系及內(nèi)容,制訂完善相關教學文件,重點建設配套計量地理學實習指導書及相關數(shù)據(jù)庫。
(4)學生根據(jù)專業(yè)特點來選擇項目,利用現(xiàn)有的局域網(wǎng)和開放實驗室,為學生進行科研創(chuàng)新、個性化發(fā)展提供培養(yǎng)基地。
(5)結(jié)合試驗教學效果的分析研究,構(gòu)建新的計量地理學教學評價體系。
技術路線、試驗方案圖
四、項目教學法的計量地理學課程體系教學改革特征
(1)從培養(yǎng)目標出發(fā),立足于現(xiàn)代地理學意識和創(chuàng)新能力的培養(yǎng),將理論教學與實踐環(huán)節(jié)有機地整合;以學生為主題,以能力培養(yǎng)為目標,活化教學過程的項目教學法開展計量地理學教學。
(2)項目設計突出專業(yè)特色,不同項目設計的側(cè)重點,以適應不同專業(yè)要求。
(3)通過項目教學整合教學資源,打破課程之間、專業(yè)之間的藩籬,克服學科教學所造成的知識與技能條塊分割。
五、項目教學法的計量地理學課程體系教學改革實踐
根據(jù)社會發(fā)展與進步對現(xiàn)代地理學人員提出的新要求,作者基于調(diào)查研究傳統(tǒng)地理學存在的問題上,對教學內(nèi)容進行綜合,充分考慮專業(yè)(地理教育、環(huán)境科學、地理信息系統(tǒng)等)因素,確定具體的計量地理學教改方案(見下圖)。
依據(jù)教改目標,優(yōu)化組合新教改課程體系及內(nèi)容,注重將傳統(tǒng)的計量地理學方法與先進的計算機技術結(jié)合起來,建立新的實踐教學模式。在試驗班小范圍內(nèi)進行教改研究與實踐,及時總結(jié)、優(yōu)化和評價教改成果。結(jié)合精品課程建設和新教改課程體系及內(nèi)容,擬定新課程體系大綱,編寫計量地理學教學實習指導書。實施新的計量地理學實踐教學項目和方案,根據(jù)學生反饋和教師心得,及時總結(jié)優(yōu)化和評價教改成果,進一步優(yōu)化組合教學方法和手段,修訂和完善相關教學項目。
參考文獻:
[1]陸大道,蔡運龍.我國地理學發(fā)展的回顧與展望――地理學:方向正在變化的科學[J].地球科學進展,2001,21(4):467―472.
[2]楊新軍,王寶平.大學生地理學思維方式的培養(yǎng)與計量地理學課程教學的思考[J].高等理科教育,2007,73(3):119―122.
[關鍵詞]CDIO教育理念項目教學法英美文學課程
[中圖分類號]G642[文獻標識碼]A[文章編號]2095-3437(2014)09-0135-03一、引言
隨著經(jīng)濟全球化和高等教育國際化的不斷發(fā)展,培養(yǎng)高素質(zhì)創(chuàng)新人才已成為教育界和學術界的研究熱點。[1]全國各高等院校也在積極地對傳統(tǒng)英語教學模式進行改革,努力提升學生的英語應用能力,迫切希望能盡快培養(yǎng)與國際接軌的、適應社會和企業(yè)需要的應用型人才。21世紀社會對英語人才的需求已不是在英語語法、讀寫譯等專業(yè)知識技能上具有優(yōu)勢的傳統(tǒng)的研究型人才,而是更需要具備良好的英語口語表達能力和相關行業(yè)知識、具有良好的溝通能力與團隊協(xié)作能力、具有開放式思維與創(chuàng)新能力的應用型人才。[2]
英美文學課是我國高校英語語言文學專業(yè)學生的一門必修課,其教學目的在于培養(yǎng)學生閱讀、欣賞、理解英語文學原著的能力,掌握文學批評的基本知識和方法。雖然各高校英美文學課的授課方式各異,但基本上都是采用主要講授文學史、文學選讀或文學史與文學選讀相結(jié)合這三種模式。而傳統(tǒng)的英美文學教學是一種單向輸出的教學模式,主要以教師為中心,采取填鴨式、滿堂灌的教學方式,課堂上教師肩負所有解釋的責任,介紹文學理論、作者生平、作品背景、作品主題等等,學習者只是被動的接受者,從而導致了文學教與學的相互脫節(jié)、文學教學與語言實踐的相互脫節(jié)、文學理論研究與英語教學實踐的相互脫節(jié)。這種相對陳舊的文學教學模式有礙于引導學習者的發(fā)散性、批判性和創(chuàng)造性思維,更不利于培養(yǎng)學生的人文精神和創(chuàng)新精神。針對這種情況,筆者嘗試把CDIO工程教育理念應用到英美文學課的教學當中,通過項目教學法實現(xiàn)學生的自主學習,培養(yǎng)學生的創(chuàng)新思維和合作精神。
二、CDIO工程教育理念和項目教學法
CDIO是由美國麻省理工學院、瑞典皇家工學院、瑞典查爾摩斯工業(yè)大學和瑞典林雪平大學于2004 年共同創(chuàng)立的工程教育改革模式,是近年來國際工程教育改革的最新成果。CDIO 是Conceive(構(gòu)思),Design(設計),Implement(實現(xiàn))和Operate(運作)4 個英文單詞的縮寫,以“構(gòu)思―設計―實施―運作”全過程為載體來培養(yǎng)學生的工程能力。它是“做中學”和“基于項目教育和學習”( Project - based education and learning) 的集中概括和抽象表達。[3]這個教育模式旨在讓學生以主動的、實踐的、課程之間具有有機聯(lián)系的方式學習和獲取工程能力,包括個人的科學和技術知識、終身學習能力、交流和團隊工作能力等。迄今已有幾十所世界著名大學加入了CDIO 國際組織,汕頭大學是中國高校第一個加入該組織的成員,此后,我國陸續(xù)有一批高校根據(jù)自身不同的特點、各專業(yè)不同的需求進行CDIO 本土化改革,已經(jīng)取得了非常卓著的成果。將CDIO 運用到大學英語教學中的研究還處于探索階段。
項目教學法( Project Teaching Approach)是基于CDIO 教育理念下的一種現(xiàn)代教學方法,它是“以實踐為導向、教師為主導、學生為主體”的教學方法,其核心是“通過做來學習( 1earning by doing) ”,采用項目( project) 的形式,通過團隊協(xié)作實施一個完整的項目而進行的教學活動。[4]它以成果為成績,旨在把理論與實踐教學有機地結(jié)合在一起,使教學內(nèi)容、教學方法與學習者的學習目的和需求達到和諧統(tǒng)一,充分發(fā)揮學生的主觀能動性和創(chuàng)造潛能,培養(yǎng)學生的語言綜合能力、分析和解決實際問題的能力。項目教學法一直廣泛應用于西方國家大中小學各個科目的教學,在西方國家,項目教學法同樣應用于外語教學。[5]由此可見,把基于CDIO理念的項目教學法使用于大學英語教育中是可行的,也是對傳統(tǒng)教學改革的一種有益嘗試。
三、項目教學法在英美文學課上的具體實施
大學教育中任何一門專業(yè)課的教學都應遵循以學生為中心和實踐為重點的教學思想,英美文學課也不例外。教師在新的教學模式下也應該完成傳統(tǒng)角色的轉(zhuǎn)換,從單純的知識傳遞者轉(zhuǎn)變?yōu)閷W生學習的促進者、組織者和指導者。結(jié)合英美文學課的特點,項目教學法實施過程如下:
(一)構(gòu)思與設計階段
1. 制訂項目任務
英美文學課的內(nèi)容十分豐富,可以概括為文學理論知識和作家作品兩大類,根據(jù)學生的知識結(jié)構(gòu)和學習情況,文學理論和文學批評方法等理論知識還是由教師講解比較好,可以把作家作品這一類知識作為項目任務分給學生,通過“做中學”的方式去完成。根據(jù)不同的文體形式可以把作品分為詩歌類、小說類和戲劇類。教師在新學期開始前要確定本學期要完成哪些代表作家的介紹、作品介紹及作品賞析,制訂出具體的項目任務,同時安排好上課的進度,制訂出詳細的教學進度表。
以英國文學課程為例,分別選取山西農(nóng)業(yè)大學文理學院英語專業(yè)2009級、2010級2011級的學生為實驗班,在每年的秋季學期開始實施項目教學法。每班學生人數(shù)在40人左右,該校使用的教材為羅經(jīng)國主編的《新編英國文學選讀》(上下冊),大三年級第一個學期授課,課時為64學時。教師在開學前根據(jù)英國文學課的內(nèi)容、作品的不同體裁等制訂出的項目任務如下:
作家介紹:一個學期讓學生完成對20個作家的了解及介紹。
詩歌欣賞:精選出不同時期不同風格的8首詩作為詩歌賞析內(nèi)容。
小說鑒賞:完成9部經(jīng)典小說的鑒賞任務。
戲劇表演:了解并欣賞2部戲劇作品后,進行戲劇改編并上演。
2.項目分組
由于CDIO 教學模式是基于項目基礎上的、合作的、協(xié)商的一種模式,其目的是讓每個學生參與項目進程中,成為項目順利完成的一個個必不可少的環(huán)節(jié),培養(yǎng)每個成員的責任感和合作精神。因此,要確保每個學生都有發(fā)揮表現(xiàn)的機會,大家互幫互助。而分組成功與否直接關系到項目教學的成效,首先教師要向?qū)W生講明項目的具體內(nèi)容、項目要求以及評價方式,讓學生在思想上足夠重視,領到項目后必須在規(guī)定的時間內(nèi)積極準備,保證項目的順利實施,這也是對項目組成員責任心的一種培養(yǎng);在接下來的分組工作中,要注意不同水平、不同性格的學生的有效分配,還要考慮到成員之間在課下緊密接觸的便利性等。項目任務分組及要求如下:
①每位作家介紹由兩位同學共同協(xié)商完成,要求結(jié)合課本及網(wǎng)絡資料知識,制作PPT展示。
②每首詩歌鑒賞任務要求一位同學完成,要求完成詩歌講解的同時配以詩歌朗誦,可以采用視頻或音頻的方式。
③小說講解要求三位同學配合完成,一位同學介紹小說情節(jié),一位同學分析作品主題、人物性格、寫作特色等,要求通過板書或者PPT展示;最后一位同學完成作品精彩片段的講解與賞析,可以通過多媒體,把文字和視頻結(jié)合起來。最后大家提問討論,三位同學負責解答。
④戲劇改編表演要求整個班分為兩個大組,每個大組完成一部,戲劇改編工作要求2個同學完成,戲劇表演要求10個左右的學生分擔角色,其余同學負責舞臺設計、道具設計等,在學期末向全校師生展示,以此展現(xiàn)外語系學生的風采。
每個同學清楚任務要求后,可以根據(jù)自己的興趣愛好選取任務,教師根據(jù)情況做調(diào)整。這些任務是有交叉的,也就是每個同學領到的任務不止一項,但是完成的時間不同,教師在這個過程中起到一個統(tǒng)籌安排,協(xié)調(diào)矛盾的作用。
3. 項目實施運作階段
分配好任務的同時,教師要強調(diào)成果展示的具體時間,要讓負責每個項目的成員做到心中有數(shù),不能耽誤課程進程,要有責任感。在項目成員準備項目完成的過程中,項目成員之間要互相討論溝通,共同設計、共同完成對項目的最好展示,培養(yǎng)合作交流的精神。在此期間,也可以和教師及時交流,互相提取建議,實現(xiàn)師生合作和生生合作。在項目展示前,要提前一周告知老師如何安排項目展示,包括哪些內(nèi)容,采取哪些方式,以此避免不合理的安排。教師主要起到監(jiān)督、引導的作用,在內(nèi)容不會出現(xiàn)錯誤的前提下,尊重項目成員的設計構(gòu)思,使其按照他們的思路順利展示,展示完之后可以采用討論、提問、教師糾正或補充、總結(jié)的方式最終完成項目內(nèi)容,真正實現(xiàn)“做中學”。各個項目按照學期初的教學計劃進行,整個課堂如上演的一幕幕精彩劇作,內(nèi)容豐富,形式多樣,學生扮演主角,教師飾演配角,共同完成所有項目內(nèi)容。
4. 項目評價及考核
為了全方位綜合檢測學生的知識、能力和素質(zhì),在考核方式上也引入了CDIO項目考核的概念,改變了以往的“一張卷子見分曉”的片面考核模式,重視學生在整個學習過程和課堂上的表現(xiàn),淡化期末考試對總體學習成績的影響。在英美文學這門課的考核中,項目成績占總成績的50%。具體的項目評價分為三種方式,項目負責人自評、不同項目互評和教師對項目的整體評價及對個體評價。項目負責人根據(jù)項目組成員在準備過程中、任務展現(xiàn)過程中的表現(xiàn)進行打分評價;不同項目之間的互評從大家對項目展示的內(nèi)容、展示的形式的接受程度進行打分評價;教師根據(jù)各個項目組對項目完成的情況進行綜合打分,對每個成員的表現(xiàn)具體打分。
目前,高職軟件開發(fā)類專業(yè)的人才培養(yǎng)目標大多設定為滿足程序員等類似崗位的職業(yè)需求上。要求學生能夠掌握相關開發(fā)工具以及開發(fā)語言的使用,能夠參與到相關項目的開發(fā)工作當中。但隨著軟件系統(tǒng)的業(yè)務需求越來越多樣、系統(tǒng)規(guī)模越來越龐大、應用環(huán)境越來越復雜,軟件系統(tǒng)的開發(fā)無論是在技術上、結(jié)構(gòu)上以及工具上對開發(fā)人員都有了更高的要求。從而導致了教學效果差,教學目標難以實現(xiàn)等問題。另一方面從學校走出來的學生又不能滿足企業(yè)需求。
為了能夠更好地滿足社會需求,大多數(shù)高職院校的軟件類專業(yè)都開展了課程建設和改革,在技術及實踐類課程中采用了項目化教學等方式方法。在培養(yǎng)學生專業(yè)技能的基礎上,更注重培養(yǎng)他們分析問題及解決問題的能力本文由收集整理、團隊協(xié)作能力、溝通能力等職業(yè)素質(zhì)。在項目化課程中教學項目承載著知識技能以及職業(yè)素養(yǎng)的培養(yǎng),因此,能否合理地設計教學項目在很大程度上會影響項目化教學的效果。目前,高職院校軟件類專業(yè)相關課程的教學項目都具備一定的實用性背景,能覆蓋課程相關的主要知識技能,能較好地培養(yǎng)學生的實踐能力。但是在學生工程能力的培養(yǎng)、開發(fā)內(nèi)容以及工具使用上還與實際開發(fā)和企業(yè)的工程項目需求有較大的差異。學生在完成相關課程的學習后還難以馬上投入到實際工作中。
cdio工程教育模式作為近年來國際工程教育改革的最新成果已被越來越多的本科及高職院校的工科類專業(yè)借鑒和采用。cdio將學生的培養(yǎng)目標分成基礎知識、個人能力、人際團隊能力和工程系統(tǒng)能力四個層面,在培養(yǎng)學生基礎理論和專業(yè)知識的同時,更是通過貼近現(xiàn)實的工程場景來培養(yǎng)學生的綜合能力。工程能力作為cdio中的一個重要內(nèi)容,對學生的培養(yǎng)起著關鍵作用。對剛剛踏入社會的高校畢業(yè)生而言,他能夠融入實際工程中的能力顯然比他所具備的專業(yè)技能的深度更為實際。因此,如何融入cdio的理念以及如何培養(yǎng)學生的工程能力,是軟件開發(fā)類課程教學項目設計的關鍵問題。
一、注重增強學生的工程體驗
軟件開發(fā)是一項對語言技術和邏輯思維有一定要求的工作,也是一項需要通過長時間的實踐積累才能逐步提高的工作。但是很多高職院校的軟件技術類專業(yè)中的一種開發(fā)技術的課程最多也只能安排到兩門課,一般為120個左右的課時。這樣的時間對于學生掌握一種開發(fā)技術而言顯然是不夠的。目前,很多院校課程的教學還是側(cè)重于技術的培養(yǎng),總是力求在有限的時間內(nèi)將更多的技術傳授給學生,將教學項目設計的過于實用,功能復雜規(guī)模龐大。但是這種做法對我們高職的學生而言,收效甚微。
因此,在課程教學項目的設計上不要過分追求項目的功能豐富層度和覆蓋的知識技能面。應將關鍵點設定為整個項目的開發(fā)流程和實現(xiàn)過程上。重點是讓學生通過該教學項目的實施,能夠了解到軟件項目的實際開發(fā)流程,以及在開發(fā)過程中每一步要做的工作,并能夠在實踐學習的過程中掌握一定的知識技能。在教學項目中盡可能設置一些溝通交流的環(huán)節(jié),讓同學們在模擬真實環(huán)境的同時能夠培養(yǎng)溝通交流的能力。從而通過工程體驗的增強來提高學生的工程能力。
二、突出培養(yǎng)學生的核心能力
高職軟件開發(fā)類專業(yè)學生的培養(yǎng)目標不是技術精英,而是能干技術活的開發(fā)人員。要想在有限的時間里面既培養(yǎng)學生的工程能力又培養(yǎng)學生的知識技能,就需要對知識技能進行優(yōu)化,梳理出其中核心的部分,并作為教學和訓練的重點。在實際設計時可以通過如下的幾個步驟來進行:(1)對區(qū)域內(nèi)主要軟件應用進行匯總分類,了解學生畢業(yè)在區(qū)域就業(yè)后可能從事開發(fā)或運營的軟件項目類型;(2)對這些項目進行歸納分析,總結(jié)出它們中類同的、通用的功能模塊以及所對應的知識技能;(3)梳理這些功能模塊,并將它們轉(zhuǎn)化成需要進行教學的核心內(nèi)容。
關鍵詞:環(huán)境法;目的論;一元論;二元論
一、當今社會兩種目的論的分歧
一元論者認為環(huán)境法的目的只有一個,就是保護環(huán)境,保障人體健康。二元論者則主張環(huán)境法的目的不僅是保護環(huán)境,還要促進經(jīng)濟發(fā)展。
從法理上講,法律對個體人性的假設從來都不是以善為出發(fā)點的,因此倘若一國環(huán)境立法目的表達了對經(jīng)濟發(fā)展的追求,那么環(huán)境執(zhí)法人員在執(zhí)法過程中,面對環(huán)境利益和經(jīng)濟利益發(fā)生沖突的情況,往往會選擇經(jīng)濟優(yōu)先,正如我國以經(jīng)濟建設為中心的指導方針,最終導致環(huán)境法的二元論蛻變?yōu)榻?jīng)濟優(yōu)先一元論,這也是我國環(huán)境問題日趨惡化的政策根源,可見,二元論的實際效果最直接最深刻的表明了它的不科學性。筆者認為,按照一部法律一個目的的法理原則,環(huán)境法立法目的的一元論應為立法者采用,只有這樣,才不會致使環(huán)境法淪為經(jīng)濟促進法或經(jīng)濟協(xié)調(diào)法。
二、各國環(huán)境法目的的立法現(xiàn)狀
1、美國《國家環(huán)境政策法》(1969年)第2條將該法的目的規(guī)定為:履行其每一代人都要做子孫后代的環(huán)境保管者的職責;保證為全體美國人創(chuàng)造安全、健康、富有生產(chǎn)力并在美學和文化上優(yōu)美多姿的環(huán)境;最廣泛的合理使用環(huán)境而不使其惡化,或?qū)】岛桶踩斐晌:?,或者引起其他不良的和不應有的后果;維護美國歷史、文化和自然等方面的重要國家遺產(chǎn),并盡可能保持一種能為個人提供豐富與多樣選擇的環(huán)境;使人口和資源使用達到平衡,以便人們享受高度生活水準和廣泛的生活舒適;提高可更新資源的質(zhì)量,使易枯竭資源達到最高程度的再循環(huán)。
2、日本《公害對策基本法》(1967年)第1條第1款:本法是為了明確企業(yè)、國家和地方公共團體對防治公害的職責,確定基本的防范措施,以全面推行防治公害的對策,達到保護國民健康和維護其生活環(huán)境的目的。第2款規(guī)定:關于前款所規(guī)定的保護國民健康和維護生活環(huán)境,是與經(jīng)濟健全發(fā)展相協(xié)調(diào)的。1970年日本《公害對策法》將第2款刪去。日本《環(huán)境基本法》(1993年)第4條:必須以健全經(jīng)濟發(fā)展的同時實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的社會構(gòu)筑為宗旨,并且以充實的科學知識防止環(huán)境保全上的妨害于未然為宗旨,實現(xiàn)將因經(jīng)濟活動以及其他活動造成對環(huán)境的負荷減少到最低限度,其他有關環(huán)境保全的行動有每個人在公平的分配負擔下自主且積極地實行,及維護健全豐惠的環(huán)境,又減少對環(huán)境的負荷。
3、韓國《環(huán)境政策基本法》(1990年)在第二條對其立法目的作如下規(guī)定:鑒于環(huán)境容量及其保持,保護舒適的環(huán)境并且維持人類環(huán)境之間的協(xié)調(diào)和平衡,是國民健康、文化生活以及國土保持與國家可持續(xù)發(fā)展所必不可少的要素,國家、地方、企業(yè)和國民應當努力維護和促進環(huán)境的良好狀態(tài)。
4、我國《環(huán)境保護法》(1989年)第一條對其立法目的這樣規(guī)定:為保護和改善生活環(huán)境與生態(tài)環(huán)境,防治污染和其他公害,保障人體健康,促進社會主義現(xiàn)代化建設的發(fā)展。
通過以上總結(jié),可以發(fā)現(xiàn)除我國外很多國家環(huán)境法的目的論都屬于環(huán)境保護一元論。其中引發(fā)筆者思考的有以下三點:(1)韓國的環(huán)境法規(guī)定“對環(huán)境保護優(yōu)先考慮”,筆者認為這種環(huán)保優(yōu)先的說法過于極端和理想化,缺乏可操作性,對環(huán)境保護有害而無益。(2)日本1993年的《環(huán)境基本法》規(guī)定“必須以健全經(jīng)濟發(fā)展的同時實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的社會構(gòu)筑為宗旨”,有學者認為這屬于二元論的觀點,這未免有些斷章取義了,因為這一目的的落腳點在于“實現(xiàn)將因經(jīng)濟活動以及其他活動造成對環(huán)境的負荷減少到最低限度”,“維護健全豐惠的環(huán)境,又減少對環(huán)境的負荷”,由此可見其最終目的是保護環(huán)境,健全經(jīng)濟發(fā)展只是一種協(xié)同手段罷了,所以日本采用的是一元論而非二元論的觀點。(3)與日本恰恰相反的是,我國立法者將環(huán)境法目的的落腳點放在“促進社會主義現(xiàn)代化建設的發(fā)展”上,錯誤地將經(jīng)濟發(fā)展和環(huán)境保護本末倒置,不科學地將環(huán)保作為手段而將經(jīng)濟發(fā)展作為最終目的,這必然導致經(jīng)濟發(fā)展優(yōu)先的后果,使得環(huán)保淪為經(jīng)濟的附庸。因此,筆者認為,我國若要在環(huán)境保護上取得突出成就,立法指導思想和立法目的的完善是首要突破口。
是立法者通過制定法律而實現(xiàn)的法的基本價值和發(fā)的使命。環(huán)境法的目的對于引導人類保護環(huán)境具有重要的作用,多年來學者們對環(huán)境法的目的有所爭論,其主要的學說有目的一元論、目的二元論、三層次立法目的觀和目的多元論。目的一元論是在環(huán)境遭受破壞,污染日益嚴重的背景下提出,此時人類的健康和生存已經(jīng)收到環(huán)境污染的威脅,故而目的一元論提出保護人類健康是環(huán)境法唯一且最終目的。由此可見,目的一元論主要強調(diào)的是環(huán)境法的社會職能,其所追求的是人類健康,自然和諧等非經(jīng)濟性環(huán)境利益。同時,目的一元論是站在生態(tài)利益中心主義的角度看待人與自然的關系,雖然生態(tài)利益中心主義本質(zhì)上強調(diào)以自然為中心,忽視人的主觀能動性,但是其卻起到了可持續(xù)發(fā)展的作用。日本就是個典型的例子,1970年日本將環(huán)境法的立法目的有“二次論”改為了“一次論”,眾所周知,日本曾經(jīng)是“環(huán)境公害國”,而如今變成了環(huán)境優(yōu)美、污染較少、資源利用率較高的國家,成功地完成了經(jīng)濟由“粗放型”向“集約型”的轉(zhuǎn)變,實現(xiàn)了循環(huán)經(jīng)濟的目標。目的二元論在承認了環(huán)境與發(fā)展相互制約又相互依存的基礎上提出的,其核心觀點為環(huán)境法應以保護人群健康和保障經(jīng)濟發(fā)展為最終目的。較一元論而言,二元論主要強調(diào)了環(huán)境法的社會保護職能和經(jīng)濟職能,其主要追求的是人類的健康和經(jīng)濟的發(fā)展。同時,它批判地吸收了“環(huán)境優(yōu)先論”和“經(jīng)濟優(yōu)先論”的合理部分,在表面上堅持了可持續(xù)發(fā)展的道路,兼顧自然和人類的和諧關系,在保護環(huán)境的同時,促進社會經(jīng)濟的發(fā)展,但是人類是趨利避害的,當經(jīng)濟發(fā)展和環(huán)境污染相沖突的時候,人類往往會選擇先發(fā)展經(jīng)濟后治理環(huán)境,這樣在本質(zhì)上目的二次論是站在人類利益中心主義的角度看待人與自然的關系,這是不可取的。三層次立法觀是由王小鋼老師提出,他把環(huán)境法的立法目的分為了三個不同的層次,首先,環(huán)境法的終極立法目的是維護地球生態(tài)利益,促進地球生物圈和諧;其次,環(huán)境法的中層立法目的是維護和增進人類共同環(huán)境利益,提高人類的生活質(zhì)量;最后,其直接立法目的為保護環(huán)境。由此可見三層次立法觀崇尚生態(tài)利益中心主義,兼顧環(huán)境和人類的共同利益,但是環(huán)境法的目的分為終極立法目的、中層立法目的以及直接立法目的。在實際操作中,環(huán)境法的目的以哪一個為準,在很大程度上受人為的控制,這難免會使人們選擇先發(fā)展經(jīng)濟,后治理環(huán)境,這樣十分不利于可持續(xù)發(fā)展目標的實現(xiàn)。目的多元論是在對“立法目的二元論”進行反思后重構(gòu)的,其主要的觀點為環(huán)境立法應保證人類對自然資源的持續(xù)利用,正確處理當代人與后代人之間的利益關系的同時,促進社會、經(jīng)濟和環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展,實現(xiàn)人與自然的和諧。目的多元論站在可持續(xù)發(fā)展的角度,正確處理人與自然的關系。
二、我國的環(huán)境法立法目的
目前,我國學者對于我國環(huán)境立法目的意見并不統(tǒng)一,其中蔡守秋教授認為環(huán)境立法的目的應該是保護和改善生活和生態(tài)環(huán)境,防止污染和破壞環(huán)境資源,合理地開發(fā)和利用資源,在保護人體健康的同時促進經(jīng)濟和社會的持續(xù)發(fā)展。而呂忠梅教授的觀點強調(diào)環(huán)境法的主要價值是實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。陳泉生教授批評指出現(xiàn)行《環(huán)境保護法》只注重當代人的利益,忽視了后代人的利益,故而提出環(huán)境立法目的應該為保護環(huán)境,維護生態(tài)平衡,實現(xiàn)人與自然和諧相處,確保我國當代人與后代人能夠過上健康富足的生活。由此可見,目前,我國主流觀點都直接或間接地提出了可持續(xù)發(fā)展目的,同時也強調(diào)了保護人類利益的目的。1989年《中華人民共和國環(huán)境保護法》第一條規(guī)定:“為保護和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境,防治污染和其他公害,保障人體健康,促進社會主義現(xiàn)代化建設事業(yè)的發(fā)展,制定本法?!痹撘?guī)定主要包括三項任務:(1)合理利用環(huán)境與資源,防治環(huán)境污染和生態(tài)破壞;(2)建設一個清潔適宜的環(huán)境,保護人民健康;(3)協(xié)調(diào)環(huán)境與經(jīng)濟的關系,促進現(xiàn)代化建設的發(fā)展。由此可以看出我國環(huán)境法的立法目的是建立在“人類利益中心主義”的基礎上的目的二元論,其目的的實質(zhì)并不在于保護環(huán)境,而是保護人的權(quán)益。當經(jīng)濟發(fā)展與環(huán)境保護發(fā)生沖突的時候,人們果斷地犧牲環(huán)境保護,正如,小汽車會造成空氣污染和資源浪費,但是為了GDP的增長和擴大內(nèi)需,政府不僅沒有對其購買加以限制,反而提倡提前消費,鼓勵大家按揭購車。這都充分地說明了我們國家的環(huán)境法目的本質(zhì)上是為經(jīng)濟發(fā)展尋找借口,美化其污染環(huán)境,浪費資源的行為。除此之外,從我國環(huán)境法的立法目的上看,立法者僅僅看到了我國環(huán)境的經(jīng)濟價值,忽略了環(huán)境的生態(tài)價值和美學價值,這從根本上,忽略了環(huán)境的本質(zhì)意義。如,《森林法》、《礦產(chǎn)資源法》等環(huán)境立法中,其目的主要強調(diào)環(huán)境資源的開發(fā)和利用而忽視了資源自身的環(huán)境功能。綜上所述,我國環(huán)境法的立法目的存在很大的缺陷,其以人類利益為中心將人與自然的關系視為利用與被利用的關系,忽視了人類在地球上與其他自然生物一樣,是平等的主體,缺乏對自然的尊重和敬畏,這在本質(zhì)上是不可取的。同時,人類追逐利益的腳步太快,對自然環(huán)境的破壞日趨嚴重,而我們的先污染后治理的經(jīng)濟發(fā)展道路,是不長久的。
三、國外環(huán)境法立法目的
韓國于1990年在《環(huán)境政策基本法》中對立法目的進行了相應的規(guī)定,并提出了人類與環(huán)境之間的和諧對于國家持續(xù)發(fā)展的重要性,倡導國家、地方、企業(yè)和國民要共同努力保護環(huán)境,環(huán)境保持較利用環(huán)境優(yōu)先。除此之外,還考慮了后代人享受環(huán)境恩惠的權(quán)利。日本環(huán)境法是保護環(huán)境和防治公害法律法規(guī)的總稱,在日本,環(huán)境法也被稱為公害法。正如上文所述,日本于1970年就將環(huán)境法的立法目的改為了“一次論”,開始了循環(huán)經(jīng)濟之路,可見其對環(huán)境保護的重視,根據(jù)日本1993年《環(huán)境基本法》第四條的規(guī)定,可知,日本在可持續(xù)額發(fā)展的同時強調(diào)環(huán)境保全并倡導每個人都公平地分擔環(huán)境保全的職責,,可見其對環(huán)境保護的重視加強,同時,環(huán)境保全要以充實的科學知識為依據(jù),用科學的手段實現(xiàn)社會經(jīng)濟等活動對環(huán)境的損害最小化。同時,德國于1993年在《環(huán)境法典》(總則草案)的目的中明確規(guī)定了法律的保護目標,其主要有兩點,一是提高生物圈的生存能力和效率,二是促進其他自然資源的可持續(xù)利用。并強調(diào)環(huán)境保護的目的是為了人類的健康和發(fā)展。綜上所述,韓國、日本以及德國在環(huán)境法中都提出了環(huán)境保護對經(jīng)濟持續(xù)發(fā)展的重要性,韓國主要強調(diào)了環(huán)境保護優(yōu)先,保障代際公平;日本則注重環(huán)境保護的科學性和公民保護環(huán)境的職責;而德國主要側(cè)重于提高環(huán)境資源的效率,這與日本使用科學的手段利用環(huán)境有相同之處。
四、針對我國環(huán)境法立法的意見
立法效果評估就是由立法機關專門委員會、有關政府部門、人大代表、社會公眾、專家學者等機構(gòu)和個人對現(xiàn)行立法在實施中的效果進行分析評估,最終形成評估報告報立法機關,然后再由立法機關針對立法缺陷及時加以矯正和彌補。近兩年,地方立法機關相繼啟動立法效果評估工作:2004年,云南省人大常委會選擇郵政條例、廣播電視管理條例、農(nóng)村土地承包條例這3件地方性法規(guī),開展了以“透過實踐看得失”為主題的“立法回頭看”活動;今年7月,福建省人大常委會對兩年前制定出臺的《福建省青年志愿服務條例》實施情況和社會效果進行全面調(diào)查評估;日前,《上海市歷史文化風貌區(qū)和優(yōu)秀歷史建筑保護條例》的立法效果評估工作正在有序進行,對它的評估工作將持續(xù)到年底。以上立法效果評估的啟動與實踐對推進地方立法工作的科學化水平和立法過程的健全完善,無疑具有積極意義。
我們知道,立法的目的在于通過實施法律,有效地約束和規(guī)范社會生活。因此,法律實施的效果是檢驗一部法律是否具有科學性、是否被公眾普遍遵守和認可、法律本身及實施環(huán)境是否存在問題的基本標準。我國現(xiàn)行立法制度一直高度重視立法后的檢查監(jiān)督制度,比如任何機關、團體和個人都有權(quán)對立法提出意見和建議的立法監(jiān)督制度,以及立法機關經(jīng)常進行的執(zhí)法檢查制度等等。但它們關注的都是立法后法律實施狀況的某一個方面,并不是對某部法律法規(guī)從制定到實施各個環(huán)節(jié)的綜合總結(jié)評價。通過立法效果評估,全面、系統(tǒng)、客觀地掌握法律實施情況,即對法律法規(guī)進行系統(tǒng)的立法效果評估,至今還是一個法律空白。據(jù)報道,上海市人大相關負責人表示,目前上海共有180多部地方性法規(guī),但一直沒有做過立法后評估,成為“以往立法中比較忽略的一塊”。如今,立法效果評估的啟動將有助于完善立法環(huán)節(jié),提高立法質(zhì)量,填補立法評估制度空白,從理論到實踐都具有重要的現(xiàn)實意義。
其次,立法效果評估是促進立法觀念轉(zhuǎn)變的一項具體措施。自覺擺正位置,主動查找問題,讓執(zhí)法者和人民群眾給立法工作者提意見,從而總結(jié)立法工作經(jīng)驗,檢驗立法工作得失,并深化對科學發(fā)展觀、群眾觀、實踐觀的認識,強化為民立法、立法為民的思想,這對提高立法工作的針對性、可操作性都具有重要的實踐意義。事物發(fā)展規(guī)律告訴我們,任何一部法律法規(guī)都不可能天衣無縫一勞永逸,隨著立法背景時過境遷和法律實施外部條件不斷改變,不少問題與不足在長期的法治實踐中必然會暴露出來。沒有法治至上的決心誠意,恐怕是不敢貿(mào)然評估的。從此意義講,以上三地人大的立法效果評估也體現(xiàn)了立法機關實事求是的務實態(tài)度和自我否定的可貴膽識。
再次,立法效果評估以實證調(diào)查為基礎,可為法律法規(guī)的立、改、廢提供實踐依據(jù)。任何時候立法本身都不是目的,立法的根本目的在于實施法律,在于使法律符合民意,在于法律法規(guī)能夠有效地約束和規(guī)范社會生活。因此,法律實施的效果是檢驗一部法律是否具有科學性、是否被公眾普遍遵守和認可、法律本身及實施環(huán)境是否存在問題的基本標準。而這些情況必須通過“立法后評估”才能夠全面、系統(tǒng)、客觀地掌握,即立法效果評估能夠?qū)χT如法律制度是否合法合理、是否維護了公平正義、是否保障了人權(quán)秩序、是否產(chǎn)生了應有效益、是否需要廢除抑或繼續(xù)保留完善之類問題作出回答。立法機關在此基礎上對產(chǎn)生偏差者進行糾偏矯正,對出現(xiàn)漏洞者打上“補丁”,對不夠周全者進行修訂完善,對不合時宜者及時撤銷廢止,以便有針對性地改進地方立法工作,同時還能夠進一步分析取得成效的原因,從而總結(jié)出立法工作中帶有規(guī)律性的成功經(jīng)驗,從而實現(xiàn)依法治國的與時俱進。
關鍵詞:公司參與者;控制股東;非控制股東;思維模式
中圖分類號:DF411.91
文獻標識碼:A
任何法律都有立法目的,我國《公司法》明確規(guī)定了其立法目的。對《公司法》立法目的的研究,不僅對制定《公司法》具有十分重要的理論意義,而且對準確適用《公司法》同樣具有極為重要的實踐價值。我國現(xiàn)行《公司法》對立法目的規(guī)定是否科學,對之應做何種理解或解釋方能符合立法本意,從而有助于《公司法》的準確適用?對這些問題在理論上實有探討的必要。
一、《公司法》立法目的規(guī)定之分析
我國《公司法》第1條規(guī)定:“為了規(guī)范公司的組織和行為,保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益,維護社會經(jīng)濟秩序,促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展,制定本法?!备鶕?jù)這一規(guī)定,可以看出我國《公司法》有多重立法目的:規(guī)范公司的組織和行為;保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益;維護社會經(jīng)濟秩序;促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。
作為民事主體之一的公司法人,有自己的權(quán)利能力和行為能力,可以為自己的行為和實現(xiàn)自己的意志,這是立法將公司確定為法人的應有之義。但公司與自然人不同,它在“事實上”無法有自己的意志和行為,必須通過一定的組織機構(gòu)來表達自己的意志和實施自己的行為,因此,公司必須設立自己的組織機構(gòu)?!豆痉ā酚纱吮銓⒁?guī)范公司的組織作為重要任務確定下來。公司作為私權(quán)主體,本著私法自治原則,享有廣泛的民事權(quán)利,對其從事的各種民商事活動,國家一般不能進行直接干預。但國家對私權(quán)主體的行為不直接干預的前提是,私權(quán)主體的行為必須在法律規(guī)定的行為規(guī)范內(nèi)進行,因此,公司的組織和行為當然應該由《公司法》來規(guī)范,這就是《公司法》第一重立法目的的理由之所在。
公司是股東投資設立的企業(yè)法人。股東是公司的設立者,股東投資設立公司的目的在于營利。相對于股東來說,公司僅僅是其用來盈利的一個制度工具。如果不保護股東的利益,則以股東投資為基礎的公司就無法成立,公司聚集、利用民間資本的功能就會落空,進而以公司為主體的市場就無法繁榮,市場經(jīng)濟發(fā)展的活力受到抑止。尤其是廣大中小投資者作為公司股東處于弱勢地位,應給予特別法律保護。股東作為公司的投資者,其利益的實現(xiàn)必須依賴于公司,股東利益以公司利益為基礎。要保護股東利益,必須首先保障公司利益。因此《公司法》將保護股東和公司的合法權(quán)益作為《公司法》的另一重立法目的規(guī)定下來。此外,公司作為企業(yè)必定會與他人發(fā)生經(jīng)濟活動,從而產(chǎn)生債權(quán)債務關系。保護債權(quán)人的利益,實際上就是保護社會信用。作為公司的債權(quán)人與公司股東相比,處于公司的外部,其與公司之間的權(quán)利義務關系能否得以實現(xiàn),依賴于公司的股東或者董事的行為;因此,公司、公司股東和公司債權(quán)人的權(quán)益,均需《公司法》的保護。這就是《公司法》第二重立法目的的理由之所在。
社會經(jīng)濟秩序是指整個社會經(jīng)濟活動的合理秩序。市場主體的經(jīng)濟活動必須在一個有序的經(jīng)濟環(huán)境下進行。公司作為現(xiàn)代企業(yè)的主體,在市場經(jīng)濟中具有基礎性的地位,是整個市場經(jīng)濟體制的細胞。公司企業(yè)運行的好壞,將直接影響到整個社會經(jīng)濟活動的運行狀況。一旦某個公司,特別是事關國民經(jīng)濟整體的大公司出了問題,就必然會影響整個社會經(jīng)濟秩序。市場經(jīng)濟發(fā)展的歷史已經(jīng)充分證明了這一點;因此,維護社會經(jīng)濟秩序也就當然成為《公司法》的第三重立法目的,這也是《公司法》所欲達到的宏觀目的。
在現(xiàn)代社會,市場主體之間的交易構(gòu)成了市場經(jīng)濟存在的前提和基礎。社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展離不開作為市場核心主體的公司的整體健康、繁榮和發(fā)展。就我國市場經(jīng)濟的發(fā)展現(xiàn)狀而言,公司作為市場經(jīng)濟核心主體的法律地位沒有受到應有的重視。公司的組織和運行情況不是太理想,存在諸多的問題。公司作為市場經(jīng)濟主體是商品經(jīng)濟高度發(fā)展的產(chǎn)物,反過來,公司制度的發(fā)展和完善必將促進商品(市場)經(jīng)濟的進一步發(fā)展。自1992 年我國確立了社會主義市場經(jīng)濟體制的改革目標之后,作為市場經(jīng)濟體制前提和基礎的公司制企業(yè)得到了迅速發(fā)展。10多年來,雖然經(jīng)歷了許多風風雨雨,但市場經(jīng)濟的前提和基礎地位始終沒有動搖,所以,促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展也便成為《公司法》的第四重立法目的[1]。
二、《公司法》立法目的規(guī)定之檢討
我國《公司法》的第一重立法目的是規(guī)范公司的組織和行為。按照法理,對“規(guī)范公司的組織和行為”的通常理解應是:公司的組織機構(gòu)要遵守《公司法》的規(guī)定,公司在為自己的行為時要遵守《公司法》的規(guī)定。那么,這一理解是否正確,有無法理上的矛盾呢?從法理上分析,法律所規(guī)范的是人的行為。不是人,就不可能有行為。只有人才可能受到法律的規(guī)范和調(diào)整。要求公司組織遵守《公司法》的規(guī)定,其理論前提是將公司組織作為法律上的人來對待。可見,《公司法》的這一規(guī)定存在悖論:要么“法律的調(diào)整對象為人的行為”這一學理是錯誤的,要么“公司的組織不是法律上的人”這一學說是錯誤的。如果我們不能證偽“法律的調(diào)整對象為人的行為”和“公司的組織不是法律上的人”這兩個命題中的任何一個,那么“公司法規(guī)范公司的組織”這一命題就不能為真。顯然,“公司的組織是人”的命題不可能為真,所以要求公司組織遵守《公司法》規(guī)范的“公司法規(guī)范公司的組織”的命題不符合法理。公司的組織不是人,也不存在行為,當然也就無所謂遵守《公司法》的規(guī)定的問題。依照筆者的理解,公司的組織是由公司的參與者組成的,公司組織在公司運行中所表現(xiàn)的行為,實際上是公司參與者的行為;因此,公司法規(guī)范的應該是公司參與者的行為,應該是要求公司組織的參與者在組建公司組織、履行公司組織的職責時,遵守《公司法》的規(guī)定。
《公司法》規(guī)范公司的行為。依照這一規(guī)定,學理上通常將《公司法》解釋為既是組織法,又是行為法。將《公司法》的性質(zhì)理解為組織法兼行為法的觀點,沒有受到任何理論上的質(zhì)疑。但仔細推究,這種理論學說在法理上難以成立,且常常會引起誤解。對于法律的調(diào)整對象,法理學上雖然有“行為”和“社會關系”的爭議,但“社會關系”最終也是通過“行為”而建立的[2]。從這種意義上來說,一切法律都是行為法。《公司法》作為法律體系中的一個法律部門,其調(diào)整對象應是人的行為,這一點應該是毫無疑問的,所以,將《公司法》界定或者說理解為組織法兼行為法,在法理上確有可商榷之處。這種對《公司法》為組織法兼行為法的學說存在兩方面的問題:第一,組織法兼行為法的學說未能滿足知識確定性的要求,沒有任何知識價值。著名學者鄧曉芒曾說過,“如果不下全稱判斷的話,判斷就沒有理論意義。理論研究就是要找到全稱判斷才有意義”[3]。像“明天可能會下雨”這樣的命題在哲學上是沒有任何意義的,同理,“組織法兼行為法”的命題不能告訴人們《公司法》到底是組織法還是行為法。第二,這種學說容易引起誤解,使人認為《公司法》的主要任務是規(guī)范公司的行為。公司作為民(商)事主體,是市場經(jīng)濟體制中最核心最重要的主體,對其行為的調(diào)整應是整個市場經(jīng)濟法律體系的任務,而不僅僅是作為市場經(jīng)濟法律體系重要組成部分的《公司法》的任務。實際上,公司的行為主要不是由《公司法》來調(diào)整的,公司只有作為公司這一民(商)事主體所獨有的行為時才由《公司法》調(diào)整,其它一般的民(商)事行為則由其他法律調(diào)整?!豆痉ā分饕{(diào)整的是公司參與者(股東、債權(quán)人、董事、高管、職工)的行為??梢孕蜗蟮卣f,《公司法》是公司參與者(股東、債權(quán)人、董事、高管、職工)的行為法。如果將公司的行為理解為公司“外部”行為,而將公司參與者的行為理解為公司“內(nèi)部”行為的話,則《公司法》可以理解為公司“內(nèi)部”法兼公司“外部”行為法。
我國《公司法》的第二重立法目的是保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益。按照自然法學派的觀點,人們締結(jié)社會契約、組建國家、頒布法律,其目的就是為了保護自己的生命、財產(chǎn)和自由;因此,保護私人的合法權(quán)益,應該是每一部法律(包括公法)的重要目標之一?!豆痉ā纷鳛樗椒ǖ闹匾M成部分,當然應該要履行這一神圣職責?,F(xiàn)在要討論的問題是,公司權(quán)益、股東權(quán)益和公司債權(quán)人的權(quán)益三者之間是一種什么樣的關系?《公司法》能否對這三種利益予以平等保護?
公司、股東和公司債權(quán)人三者之間在公司中的利益關系如何?首先應該肯定的是,三者之間的利益具有一致性。股東的利益和公司債權(quán)人的利益必須通過公司的利益來實現(xiàn)。公司利益是股東利益和公司債權(quán)人利益的基礎,只有公司利益的最大化,才能實現(xiàn)股東和公司債權(quán)人利益的最大化。但這種利益的一致性是將公司利益作為一個整體為預設前提而言的。公司整體利益只是相對與公司沒有直接利害關系的人而言才有意義。具體到公司內(nèi)部,公司利益與股東利益、公司債權(quán)人的利益之間的關系,需要具體分析,三者之間很難具有一致性,往往會存在沖突。首先從公司和股東之間的利益關系來看,股東利益有長遠利益和短期利益之分,一般而言,股東的長遠利益和公司的利益具有一致性,但股東的短期利益卻很容易與公司利益發(fā)生沖突。要確保股東的短期利益,就有可能損害公司長遠利益,從而影響到公司的長遠發(fā)展。公司利益和股東短期利益之間存在矛盾是必然的。其次就公司和公司債權(quán)人之間的利益關系來看,公司與公司債權(quán)人是一種民事上的債權(quán)債務關系。民法上設有很多保護債權(quán)人利益的制度。這些制度相對于債務人來說,是對自己自由的一種限制,顯然是一種不利益,所以債權(quán)人和債務人之間存在利益沖突就是不可避免的。再次就股東之間的關系而言,股東可以分為投機股東和投資股東。對于一些投機股東來說,特別希望在短期實現(xiàn)自己利益的最大化,所以他們希望能夠?qū)⒐镜挠峙涞迷蕉嘣胶?。而對于投資股東來說,則希望短期少分配或者不分配公司盈利。根據(jù)公司法理論,公司股東還可以分為大股東和中小股東。公司一般由大股東所控制,因此實際上公司的股東可以分為控制股東和非控制股東??刂乒蓶|與非控制股東之間產(chǎn)生利益沖突的可能性非常大,或者說是不可避免的,因此,股東與股東之間也存在著利益沖突的矛盾。最后就公司股東和公司債權(quán)人之間的利益關系來看,公司股東是公司的內(nèi)部人員,知悉公司的內(nèi)部信息,而公司債權(quán)人作為公司的外部人員,無法知悉公司的內(nèi)部信息。二者之間處于一種信息不對稱的狀態(tài),極容易發(fā)生公司股東利用其優(yōu)勢地位損害公司債權(quán)人利益的情形。此外,公司的債權(quán)人群體與股東群體一樣,可以分成不同的亞群體(如自愿債權(quán)人和非自愿債權(quán)人),彼此之間也可能會產(chǎn)生利益沖突。根據(jù)分析,可以得出一個結(jié)論:在公司內(nèi)部,不存在整體的公司利益,股東利益和公司債權(quán)人利益、股東利益內(nèi)部、公司債權(quán)人內(nèi)部均存在不同的利益群體,可能會產(chǎn)生利益沖突,三者之間的利益沖突具有不可避免性。
在事實上或者法律上,誰最有可能侵害這三者的利益?首先,從公司利益可能受到侵害的情況分析。從理論上講,公司外部的任何人都有可能對公司利益造成損害,構(gòu)成侵權(quán)行為,但這種侵權(quán)行為所造成的對公司利益的損害,依照民法的侵權(quán)法的規(guī)定應該就可以解決,無需《公司法》再作特別的規(guī)定。《公司法》要規(guī)范的是針對公司內(nèi)部人員可能對公司利益造成的損害的情形。公司的股東、董事和高管人員以及公司的員工都可能侵害公司利益,但在這些可能給公司利益造成侵害的人員中,最主要的是公司控制股東、公司董事和高管人員;因為公司的財產(chǎn)事實上被控制在這些人員的手中。公司的非控制股東不掌握公司財產(chǎn),從內(nèi)部對公司利益造成損害的可能性不大。公司的一般員工如果在工作的過程中對公司利益造成損害,可以按照《勞動法》或者公司內(nèi)部章程的有關規(guī)定處理,沒有由《公司法》特別予以規(guī)定的必要。公司作為一個私法人,其利益也有可能受到公權(quán)力的侵害。從這種意義上來說,《公司法》的一個重要任務是要抵制公權(quán)力對公司利益的侵害,但這不是《公司法》一部法律的任務,而是所有私法都應該具有的任務。作為私法最重要的組成部分的《民法》,應該首當其沖地擔當此任。如果《民法》對此設有規(guī)定,則沒必要在《公司法》中再重復規(guī)定。由此,可以作一個結(jié)論:能夠?qū)纠嬖斐汕趾Φ闹饕枪緝?nèi)部人員即公司控制股東、董事和高管人員?!豆痉ā芬Wo公司利益不受侵害,實際上就是要限制或者說制止公司控制股東、公司董事和高管人員利用其行為來損害公司利益;為此,《公司法》對這些人員設有詳細的義務性規(guī)定,以確保公司利益不被損害。其次,就股東利益可能受到侵害的情況分析,最有可能侵害其利益的是控制股東、公司董事和和高管人員。股東要保護自己的利益,必須限制(禁止)公司控制股東、董事和高管人員利用其地位侵害自己的利益。就控制股東而言,能夠?qū)ζ淅嬖斐汕趾Φ膭t主要是公司董事和高管人員。再次就公司債權(quán)人的利益可能受到侵害的情況分析,能夠?qū)ζ淅迷斐汕趾Φ囊仓饕枪究刂乒蓶|、公司董事和高管人員。當然,一般股東也可能造成公司債權(quán)人利益的損害,但一般股東要對公司債權(quán)人利益造成影響,必須通過股東大會。股東要在股東大會中實現(xiàn)自己的意思表示形成決議,按照公司多數(shù)決原則,必須形成多數(shù)。所以一般股東只有通過聯(lián)合成為多數(shù)后才有可能侵害公司債權(quán)人利益。
我國《公司法》第三、四重立法目的是維護社會經(jīng)濟秩序,促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。這兩項立法目的不是《公司法》所獨有,《證券法》、《合同法》等法律都有類似的表述。我們對此要思考的問題是,此兩項立法目的是針對誰而言的,或者說誰具有維護社會經(jīng)濟秩序、促進社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的重任?本文認為,之所以將維護社會經(jīng)濟秩序和促進社會市場經(jīng)濟發(fā)展作為包括《公司法》在內(nèi)的一系列法律的立法目的,其重要理由在于,市場主體具有利己性,每個市場主體都是獨立的經(jīng)濟利益主體,都有在市場經(jīng)濟活動中實現(xiàn)自己利益最大化的追求。市場主體這種追求私利最大化的愿望和行為在市場經(jīng)濟活動中難以形成一種有序的狀態(tài)。維護市場經(jīng)濟秩序的有序化運行不能依賴于市場主體的自覺,只能靠處于市場經(jīng)濟活動之外的國家干預行為;國家通過頒布法律為市場經(jīng)濟主體的行為劃定邊界,以確保整個經(jīng)濟秩序的良性運行,所以本文認為,維護社會經(jīng)濟秩序、促進社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的立法目的主要不是針對公司股東或者公司董事等人員而言的,而是針對立法者和司法者(執(zhí)法者)而言的。立法者在制定《公司法》的過程中,司法者在裁判公司法案件的過程中,均應該始終把握好這一立法目的。
《公司法》多重立法目的之間是否存在著一定的邏輯順序呢?回答應該是肯定的。按照語法習慣,理論上對《公司法》多重立法目的可以作兩種理解。一種理解是,四者之間是一種平行的邏輯關系,沒有主次、先后之分;另一種理解是,立法目的的文字表述即體現(xiàn)了不同目的的主次之分,表述立法目的文字的順序即是其邏輯次序的體現(xiàn)。換言之,文字表述在前面的立法目的比文字表述在后的立法目的要具有優(yōu)先適用性。依照此種理解,《公司法》的立法目的的邏輯次序為:首先是規(guī)范公司的組織和行為;其次是保護公司、股東和公司債權(quán)人的利益;再次是維護社會經(jīng)濟秩序;最后是促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。規(guī)范公司的組織和行為是從行為的角度而言的,其在《公司法》中具體體現(xiàn)為有關公司參與者義務性的規(guī)定。只有公司參與者按照《公司法》的規(guī)定來實施自己的行為,公司組織和公司的行為才能達到《公司法》的規(guī)范化要求。保護公司、股東和公司債權(quán)人的合法權(quán)益是從權(quán)利的角度而言的,其在《公司法》中具體體現(xiàn)為這些主體的權(quán)利性規(guī)定。當這些主體的權(quán)益受到侵害時,他們可以按照《公司法》中的具體規(guī)定來保護自己的權(quán)益。維護社會經(jīng)濟秩序和促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展這兩項立法目的,是從宏觀的角度而言的,主要針對公權(quán)力的享有者。相對于后兩項立法目的而言,前兩項立法目的是從微觀的角度來規(guī)范的,主要針對私權(quán)主體。保護公司、股東和公司債權(quán)人利益可以說是《公司法》的直接目標,而規(guī)范公司的組織和行為則是為達成這一目標的手段。《公司法》這四重立法目的之間并不是一種并列的邏輯關系,而是應有主次之分。首先是保護公司、公司股東和公司債權(quán)人利益,其次是規(guī)范公司的組織和行為,最后是維護社會經(jīng)濟秩序和促進社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展。依照這種理解,《公司法》的立法目的具有雙重邏輯關系:一是從主體的視角立論,要求公司的參與者和有關的公權(quán)享有者遵守《公司法》的規(guī)定;二是從權(quán)利的視角立論,要求公司參與者和有關公權(quán)享有者在為行為時,不得損害公司、股東和公司債權(quán)人的利益。二者之間實際上具有邏輯上的重疊關系。只要有關人員遵守了《公司法》的規(guī)定,權(quán)利主體的權(quán)利也就得到保障了。反之,要使權(quán)利主體的權(quán)利得到保障,其前提是有關人員要遵守《公司法》的規(guī)定。
三、《公司法》立法目的之理論重構(gòu)
通過前面的分析可以發(fā)現(xiàn),《公司法》第1條關于立法目的表述不具有科學性,實有檢討的必要。筆者認為,《公司法》立法目的表述的不科學性主要體現(xiàn)在“保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益”的表述上。前面已經(jīng)論證過,公司、股東和公司債權(quán)人之間的利益關系非常復雜,既具有一致性,也具有矛盾性,且每種利益群體內(nèi)部也存在著矛盾。當三者利益具有一致性的時候,《公司法》對之進行保護,不存在問題,私權(quán)主體自己就可以完成權(quán)利保護的任務。當三者之間的利益產(chǎn)生矛盾時,《公司法》如何對之進行保護,即為一個利益平衡的問題。質(zhì)言之,當出現(xiàn)保護了公司利益就會損害股東利益,或者是保護了股東利益就會損害公司債權(quán)人利益的情形時,應該怎么辦?按照《公司法》的表述,顯然無法解決這個問題?!豆痉ā芬鉀Q的問題,恰恰是三者利益不能協(xié)調(diào)一致的情形,三者利益如果一致而不沖突,則無需《公司法》特別強調(diào)。筆者認為,私法的核心任務并不是保護權(quán)利的問題,而是一個利益的協(xié)調(diào)平衡問題。權(quán)利保護是一個靜態(tài)、平面的問題,而權(quán)利的協(xié)調(diào)平衡則是一個動態(tài)、立體的問題。傳統(tǒng)民商法理論之所以將私法的主要任務理解為權(quán)利保護而非權(quán)利協(xié)調(diào)與其思維模式是相關的。傳統(tǒng)的民商法理論思維模式是一種平面的思維模式,將民事法律關系理解為是當事人雙方之間的問題,理論的重點是如何確保當事人意思表示的實現(xiàn),因此當事人自愿(自由)原則成為民商法的基本原則之一。實際上,任何人的行為都會給第三人造成影響,民事主體之間的行為必然會對其他人尤其是債權(quán)人的利益關系產(chǎn)生影響。民商法要解決的是行為當事人雙方之間以及當事人雙方與第三人之間的一種立體交叉型問題。民商法問題的思維模式不應是一種簡單的平面思維模式而應該是一種立體型的思維模式。將民商法問題的思維模式理解為一種平面思維模式,實際上是將問題簡單化,對解決實際問題價值甚微,應該予以拋棄。
《公司法》將保護公司債權(quán)人利益作為其立法目的之一,其理論前提是公司債權(quán)人的利益與一般的民事債權(quán)人的利益相比,具有特殊性。這里就涉及到一個民法和商法的關系問題,具體而言,是如何考慮《合同法》與《公司法》的制度設計的協(xié)調(diào)問題。立法者在《合同法》中設計債權(quán)保護制度時,是以自然人為債務人的理論原型還是以法人為債務人的理論原型[4]?如果是以自然人為債務人的理論原型,因為公司債權(quán)人面對的債務人是公司法人,故有特殊性,需要《公司法》特別規(guī)定。如果是以法人為債務人的理論原型設計,則公司債權(quán)人的利益保護制度應該在《合同法》、《侵權(quán)法》等法律制度中有詳細的規(guī)定,沒必要由《公司法》再作詳細的規(guī)定。將“保護公司債權(quán)人的權(quán)益”作為《公司法》的立法目的實際上是以“自然人為債務人的理論原型”的理論預設為前提的。在“民法已經(jīng)商法化”的現(xiàn)代社會,在《合同法》已經(jīng)“商法化”的立法時代,這種以“自然人為債務人的理論原型”的立法預設的科學性值得懷疑。概言之,《公司法》的這一表述的理論前提――“自然人為債務人的理論原型”與現(xiàn)代“民法商法化”的趨勢不符,有欠科學性。
既然現(xiàn)行《公司法》關于立法目的的文字表述存在一些不科學性的因素,那么應該如何表述才科學呢?要對《公司法》立法目的進行科學性的重構(gòu),必須討論《公司法》的性質(zhì)是什么,即《公司法》是強行法還是任意法,以及《公司法》能解決什么類型
問題。理論通說認為,《公司法》規(guī)范具有雙重性,既是強行法又是任意法。將《公司法》規(guī)范區(qū)分為強行法規(guī)范和任意法規(guī)范的意義在于確定什么樣的《公司法》規(guī)范是必須遵守的,什么樣的《公司法》規(guī)范是可以由公司參與者“選出”的。對于《公司法》中的任意性規(guī)范,貫徹的是當事人意思自治原則,由行為人自由決定,《公司法》只是提供了一個示范標準,以減少當事人談判的成本。對于強行性規(guī)范,則是公司參與者必須遵守的,不容其自由選擇。由此分析,《公司法》能解決什么問題應由《公司法》的強行性規(guī)范所決定;因此,問題可以轉(zhuǎn)化為《公司法》為什么要設強行性規(guī)范?其功能是什么?這個問題并不是《公司法》所特有的,是所有的私法都存在的問題。私法之所以要設強行性規(guī)范,其目的是為了確保行為人在為行為時,不損害行為人之外的第三人利益。換言之,私法設強行性規(guī)范的目的是為當事人的自由劃定一個行動邊界,行為人只能在邊界范圍內(nèi)活動,超出邊界范圍的行為,是法律所不允許的。從理論上來講,為公司參與者劃定一個行為邊界并不是一件很困難的事,但在實踐中卻絕非易事。雖然學者們在理論上對《公司法》的邊界性問題討論很多,但這樣的討論,對實踐生活并沒有太多的指導意義。正如有學者指出:“由于公司有紛繁復雜的形態(tài),把公司法斷言為純?nèi)坏膹娦蟹ɑ蛉我夥ǘ茧y免有偏頗之處,應以發(fā)展和辯證的眼光看待問題?!保?]在實務中,對于一條規(guī)范是強行法還是任意法,常常有不同的理解。某條《公司法》規(guī)范,從這個角度看,應該是強行法規(guī)范,換個角度,卻又好像是任意法規(guī)范。實際上,將《公司法》的條文簡單地分解為強行性規(guī)范和任意性規(guī)范也是前述的平面思維模式的產(chǎn)物,價值甚微。對《公司法》立法目的表述不能受這一思維方式的限制。
從公司實務的視角分析,《公司法》調(diào)整的任務可以劃分為三個階段:公司成立階段、公司運營階段和公司解散階段。在公司成立階段,《公司法》主要規(guī)范的是公司設立人的行為;在公司運營階段,《公司法》主要規(guī)范的是公司控制股東、公司董事和高管人員的行為;在公司解散階段,《公司法》主要是規(guī)范公司清算人員的行為。當然,如果公司因破產(chǎn)而解散清算的話,則該階段的行為主要由《破產(chǎn)法》規(guī)范。概而言之,《公司法》主要規(guī)范的是公司控制股東和公司董事的行為。在公司的每個階段,由于參與者不止一人,由于當事人利益關系,或者由于認識(理解)的原因,不同的人對于什么法律規(guī)范應該遵守,什么法律規(guī)范可以不遵守的看法是不同的,因此容易引起爭議。爭議的出現(xiàn),就必須要有解決爭議的規(guī)則,否則就會出現(xiàn)僵局;所以,本文認為,《公司法》主要是解決公司參與者之間爭議的法律,其功能是為公司參與者在討論、決策公司事務時提供最起碼的議事規(guī)則。至于保護有關人員利益,并非《公司法》的首要任務。只要當事人能夠合作成功,就說明當事人的利益都得到了增加,反之則對每個人的利益都會構(gòu)成損害。從這種意義說,《公司法》與《婚姻法》具有類似的功能,《公司法》是經(jīng)濟生活中解決“合伙人”爭議的法律,《婚姻法》是解決家庭生活中“合伙人”爭議的法律。從行為的角度分析,《公司法》可以說主要是規(guī)范公司參與者行為的法律。
再從利益保護的角度簡單分析,公司的決策事宜可以簡化分為兩種:控制股東的決策和董事的決策??刂乒蓶|在決策時,要考慮的利益群體是非控制股東、債權(quán)人、董事、高管人員、公司職工以及社會公眾。董事在決策時則要考慮的利益群體是控制股東、非控制股東、債權(quán)人、公司職工和社會公眾。從理論上來講,《公司法》要求控制股東和董事在決策時要考慮相關群體的利益,特別是董事,要忠實于股東利益,但實際上要做到這一點是很難的。故《公司法》退而求其次,只是要求其在決策時不損害相關群體的利益即可。但判斷某項決策是否損害了誰的利益是件非常困難的事情,所以《公司法》只能從事先站在相關群體的立場上,規(guī)定控制股東和董事必須遵守的義務。只要公司控制股東和董事遵守了《公司法》的相關規(guī)定就足夠了,至于實際上是否有利于相關群體,則在所不問。以經(jīng)濟學的視角分析,決策就意味著風險,經(jīng)營決策就是風險決策。決策成功,公司利益增加,公司參與者的利益也因此得以提升;決策失敗,公司利益受到損害,公司參與者的利益也因此受到影響。限制公司控制股東和董事的決策,就意味著公司經(jīng)營機會的可能喪失。因此《公司法》要在公司參與者的利益保護和公司決策者決策自由之間尋求平衡。決策就需要決策規(guī)則,這些規(guī)則大部分可以由公司參與者制定,但對于制定規(guī)則的規(guī)則,則不能由參與者制定,必須由《公司法》來提供。決策者在制定決策規(guī)則時,一般只考慮到自己的利益,所以對于參與公司決策規(guī)則制定的人的利益保護規(guī)則,不能由公司參與者制定,需要由《公司法》來提供[6]。
通過對《公司法》立法目的的批判性反思,可以明確《公司法》的主要功能是通過為公司參與者參與公司事務決策提供議事規(guī)則,從而達到規(guī)范參與者行為的目的,以確保各參與者的利益能夠得到合理的協(xié)調(diào)和平衡。本文在借鑒日本《公司法》的有關規(guī)定的基礎上,對《公司法》的立法目的即第1條的規(guī)定修改表述為:“公司在設立、運營管理和解散清算過程中,公司參與者的行為,除其他法律另有規(guī)定外,應該遵守本法”。當然,本文認為,如何表述《公司法》的立法目的并不是特別重要,最重要的是要對《公司法》的立法目的進行符合《公司法》運行實際的詮釋?!豆痉ā妨⒎康牡奈淖直硎鍪恰凹埳系乃婪ā?,只有符合公司實踐需要的詮釋才是“生活中的活法”[7]。
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The Reflection and Reconstruction of
the Legislative Objectives of the Company Law of PRC
LIU Kang-fu
(Law Department, Hunan University of Technology, Zhuzhou 412008, China)
Abstract:
歐盟委員會(European Commission)于2016年9月14日正式《歐盟數(shù)字化單一市場之著作權(quán)指令提案》(Proposal for a Directive of the European Parliament and of the Council on Copyright in the Digital Single Market)(以下簡稱“歐盟新策”),主要以條款形式就歐盟范圍內(nèi)著作權(quán)及相關權(quán)利的維護以及著作權(quán)限制與例外提出宗旨性建議。其中,科研領域的文本與數(shù)據(jù)挖掘(Text and Data Mining,簡稱TDM)作為3項著作權(quán)限制與例外條款之一,獲得了詳細的梳理及廣泛的認可。
目前,理論界對文本與數(shù)據(jù)挖掘已有一定程度的梳理,部分國家就該議題已形成立法或司法層面的認可,國際圖書館界也已提出相應的立場聲明。然而,理論界尚未就歐盟新策中文本與數(shù)據(jù)挖掘所持態(tài)度及其詳細條款展開解讀。歐盟新策提出文本與數(shù)據(jù)挖掘的議題背景及驅(qū)動力是什么?歐盟新策對于該議題的考慮視角及相應提出的方案又包括哪些?歐盟新策最終采納哪一種方案規(guī)范歐盟領域內(nèi)的文本與數(shù)據(jù)挖掘?歐盟新策確定的文本與數(shù)據(jù)挖掘戰(zhàn)略對于我國圖書館建設有什么啟示?筆者認為有必要對上述問題進行詳細梳理。
2歐盟提出文本與數(shù)據(jù)挖掘議題的原因
2.1背景
近年來,文本與數(shù)據(jù)挖掘在歐盟領域內(nèi)的研究成逐年緩慢增長趨勢。自2010年至2014年,世界范圍內(nèi)文本與數(shù)據(jù)挖掘研究數(shù)量以逐年10%的速度遞增,歐盟成員國在該領域的研究數(shù)量也在以相似的比例逐年上升。同時,歐盟成員國占全球范圍內(nèi)文本與數(shù)據(jù)挖掘研究的比例約為28.2%。實踐中,文本與數(shù)據(jù)挖掘各方相關權(quán)利人普遍認為,文本與數(shù)據(jù)挖掘仍是一種新興的技術,尤其對于非商業(yè)部門(如高校研究機構(gòu)及公共圖書館等)來說,這種新興技術存在著極大的發(fā)展空間,同時也面臨諸多挑戰(zhàn)。換言之,研究人員及圖書館員雖然意識到文本與數(shù)據(jù)挖掘的潛力,但在實踐中,由于存在多重原因,這種新興技術的潛力無法得到有效、合理的發(fā)揮。有調(diào)查數(shù)據(jù)顯示,世界范圍內(nèi)使用文本與數(shù)據(jù)挖掘的研究人員所占比例為24%,而在歐盟成員國僅有不足20%的研究人員使用文本與數(shù)據(jù)挖掘。
2.2驅(qū)動力
歐盟委員會基于下列3項具體事實及原因的考慮,最終決定將文本與數(shù)據(jù)挖掘納入歐盟新策的討論議題中。
首先,文本與數(shù)據(jù)挖掘在歐盟領域內(nèi)存在較為明顯的法律不確定性。文本與數(shù)據(jù)挖掘涉及大量作品的復制(如下載),而復制權(quán)作為著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)中的重要權(quán)利,受到現(xiàn)行法律的保護。盡管在歐盟層面已經(jīng)存在一定數(shù)量的著作權(quán)限制與例外規(guī)定,但這些規(guī)定不能直接適用于文本與數(shù)據(jù)挖掘中。法律不確定性是文本與數(shù)據(jù)挖掘在歐盟發(fā)展緩慢的主要根源之一。
其次,許可模式的多樣化特征致使文本與數(shù)據(jù)挖掘產(chǎn)生不合理的交易成本。目前,高校研究機構(gòu)(通常為其下屬的圖書館)及公共圖書館在訂閱期刊時存在眾多許可模式。有部分模式允許文本與數(shù)據(jù)挖掘,有部分模式仍然禁止文本與數(shù)據(jù)挖掘,也有部分模式對此未表明態(tài)度。作為2013年“歐洲許可對話”(Licenses for Europe)的重要成果,科技醫(yī)藥出版商(scientific,Technical and Medical Publishers,簡稱STM Publisher)逐漸開始將基于非商業(yè)目的的文本與數(shù)據(jù)挖掘納入學術機構(gòu)訂閱許可的范圍內(nèi),并且開發(fā)共同的基礎設施以促進文本與數(shù)據(jù)挖掘的開展。然而,高校研究機構(gòu)及公共圖書館等并不完全認可這一進展。相反的,他們認為唯有通過立法才能徹底解決上述問題。他們指出,事實上,不同出版商就文本與數(shù)據(jù)挖掘所制定的許可條款及政策千差萬別,這對于科學研究中需要對大規(guī)模文本與數(shù)據(jù)進行挖掘的科研人員存在著明顯的阻力,圖書館在提供相應服務時處于非常被動的局面。高校研究機構(gòu)及公共圖書館等在原有訂閱許可的基礎上需要通過進一步協(xié)商來明確在何種程度上被允許使用文本與數(shù)據(jù)挖掘技術,或者需要單獨就文本與數(shù)據(jù)挖掘許可進行協(xié)商來明確科研人員的相應權(quán)利,這將大大增加高校研究機構(gòu)的研究成本以及公共圖書館的服務成本。例如,英國通過立法頒布文本與數(shù)據(jù)挖掘著作權(quán)例外條款之前,倫敦大學學院(University College London,簡稱UCL)每年要花費高達50萬英鎊用于獲取不同程度的文本與數(shù)據(jù)挖掘許可。
再次,歐盟單一市場規(guī)則碎片化現(xiàn)象不利于保障實現(xiàn)《歐盟條約》(The Treaty on European Union)“建立及協(xié)調(diào)歐盟內(nèi)部市場的可持續(xù)性發(fā)展”這一宗旨。如果歐盟不針對文本與數(shù)據(jù)挖掘提出總體協(xié)調(diào)政策,各成員國將采納適合于自身國情的法律及政策,從而導致歐盟范圍內(nèi)形成該領域規(guī)則碎片化的后果,這與歐盟協(xié)調(diào)單一市場的可持續(xù)發(fā)展宗旨明顯是沖突的。自英國頒布文本與數(shù)據(jù)挖掘條款后,其他成員國也相繼提出相關立法及政策,而成員國未經(jīng)歐盟協(xié)調(diào)各自形成的文本與數(shù)據(jù)挖掘立法與政策顯然具有較大的差別。
3歐盟新策考慮文本與數(shù)據(jù)挖掘的視角及方案比較
3.1考慮視角
歐盟委員會基于如下4個視角就文本與數(shù)據(jù)挖掘展開詳細梳理及考量:①法律效力;②經(jīng)濟效益;③相關權(quán)利人利益;④社會或基本權(quán)利影響。
就法律效力而言,歐盟委員會希望通過指令在歐盟層面提出宗旨性建議,加強及協(xié)調(diào)歐盟成員國關于文本與數(shù)據(jù)挖掘的立法修訂,改善目前因立法空白或立法不一導致的法律不確定性。就經(jīng)濟效益而言,歐盟委員會認識到歐盟內(nèi)部市場多樣化許可模式產(chǎn)生了高額交易成本,非常不利于歐盟科研及經(jīng)濟的整體增長。由此,歐盟委員會希望通過指令協(xié)調(diào)的方式普遍認可文本與數(shù)據(jù)挖掘的合法合理性,大幅降低許可交易成本,積極將這一新型研究方式廣泛嵌入至各個研究領域,從而助力歐盟整體創(chuàng)新性研究,促進歐盟經(jīng)濟的有效增長。就相關權(quán)利人利益而言,歐盟委員會希望從法理角度論證各方權(quán)利人在文本與數(shù)據(jù)挖掘中的利益分配及平衡問題,從而進一步排除文本與數(shù)據(jù)挖掘可能給相關權(quán)利人帶來的疑慮。就社會或基本權(quán)利影響而言,歐盟委員會希望就文本與數(shù)據(jù)挖掘?qū)W盟整體社會或者民眾基本權(quán)利可能產(chǎn)生的影響作出宏觀判斷及論證。社會或基本權(quán)利影響的考慮旨在確保公共利益的維護及實現(xiàn)。
3.2可行性方案比較論證
歐盟委員會就文本與數(shù)據(jù)挖掘提出如下4項可行性方案,并分別從法律效力、經(jīng)濟效益、相關權(quán)利人利益以及社會或基本權(quán)利影響4個視角就4項方案展開多重比較論證,最終達成最佳可行性政策方案。
3.2.1方案一:非歐盟立法框架下的行業(yè)自律協(xié)調(diào)機制
方案一提出,文本與數(shù)據(jù)挖掘應當通過培養(yǎng)行業(yè)的自律機制進行協(xié)調(diào),無需改變歐盟現(xiàn)有立法框架。具體而言,歐盟委員會鼓勵相關權(quán)利人(主要指出版商和研究人員)共同協(xié)商達成解決方案。實踐談判中,研究人員通常不會單獨與出版商進行協(xié)商,而是由其所在研究機構(gòu)的圖書館與出版商展開協(xié)商。出于自身研究及服務所需,公共圖書館在實踐中也會就該問題與出版商展開協(xié)商。歐盟委員會認為,這一方式不僅有助于表達各方權(quán)利人自身的觀點,尤其是研究人員的切身需求和出版商的技術保護需求,而且不會對研究人員造成不必要或者不合理的負擔?;谠摲桨?,出版商承諾允許出于科研目的開展文本與數(shù)據(jù)挖掘,并且逐一修改現(xiàn)行許可條款。歐盟委員會就出版商上述承諾的實施進行監(jiān)管。如果該方案無法使歐盟市場的文本與數(shù)據(jù)挖掘得到實質(zhì)性改進,歐盟委員會將考慮采用立法修改的方式予以協(xié)調(diào)。
從法律效力角度分析,基于現(xiàn)有立法框架,相關權(quán)利人很難通過自行協(xié)商的方式有效達成自律機制,由此不能從實質(zhì)上提高文本與數(shù)據(jù)挖掘在歐盟領域的法律確定性。從經(jīng)濟效益角度分析,出版商與研究人員協(xié)商后如達成一致意見,會就現(xiàn)有許可協(xié)議中相應條款進行修改,進而產(chǎn)生一定的合理起草業(yè)務費用。從相關權(quán)利人利益角度分析,出版商認為,該方案有效延續(xù)了“歐洲許可對話”,是一項較為平衡的解決方案,能夠有效解決歐盟領域內(nèi)文本與數(shù)據(jù)挖掘的現(xiàn)有問題。然而,研究人員則認為,不通過立法改革將無法有效解決文本與數(shù)據(jù)挖掘問題。事實上,該方案是否對權(quán)利人產(chǎn)生影響取決于雙方是否能夠最終達成協(xié)商。從社會或基本權(quán)利影響角度分析,盡管該方案對于著作權(quán)沒有影響,且從一定程度上有利于藝術和科學權(quán)利的自由表達,但其實質(zhì)上不能有效解決歐盟目前在文本與數(shù)據(jù)挖掘中存在的不確定現(xiàn)狀,仍然阻礙歐盟總體科研的有效發(fā)展。
3.2.2方案二:通過歐盟立法修訂允許基于非商業(yè)性科學研究目的開展文本與數(shù)據(jù)挖掘
方案二提出,歐盟應當在立法層面上允許基于非商業(yè)性科學研究目的開展文本與數(shù)據(jù)挖掘,將其視為合理使用。依據(jù)方案二,任何合法獲取訂閱作品或公共領域作品的用戶都可以成為受益人。只要用戶出于非商業(yè)性科學研究目的,即可對合法獲取的作品進行必要的復制,用于文本與數(shù)據(jù)挖掘研究中。實踐中,許可市場常常通過合同來規(guī)避合理使用例外條款。為確保用戶利益,歐盟通過立法明確任何規(guī)避文本與數(shù)據(jù)挖掘合理使用的合同條款均為無效條款。同時,為確保出版商利益,歐盟將通過立法鼓勵相關權(quán)利人進行協(xié)商,就作品的安全問題達成最佳實踐方案。當然,出版商不能基于文本與數(shù)據(jù)挖掘這一合理使用獲得額外的補償,因為其在訂閱許可中已經(jīng)獲得了相應的報酬。如果該方案通過,目前歐盟范圍內(nèi)現(xiàn)有例外的有效性及執(zhí)行不會受到影響。
從立法效力角度分析,方案二大力提升了基于非商業(yè)性科學研究目的開展文本與數(shù)據(jù)挖掘的法律確定性,但并未改善基于商業(yè)性科學研究目的開展文本與數(shù)據(jù)挖掘的法律確定性。從經(jīng)濟效益角度分析,出版商依據(jù)該方案調(diào)整現(xiàn)有許可條款時可能會產(chǎn)生一定的費用,但該費用可以控制在合理范圍內(nèi)。從相關權(quán)利人利益角度分析,研究人員所在研究機構(gòu)的圖書館以及公共圖書館無需與出版商就文本與數(shù)據(jù)挖掘進行單獨協(xié)商達成許可事宜,大量減少了由此產(chǎn)生的許可費用。然而,對于基于政府和社會資本合作(Public-Private Partnerships,簡稱PPP)開展的文本與數(shù)據(jù)挖掘研究,因其具有商業(yè)本質(zhì),方案二并不能提升相應的法律確定性。對于出版商而言,他們認為該方案將引發(fā)大量的不合理使用和著作權(quán)侵權(quán)問題,由此對許可市場產(chǎn)生較大不良影響,使其喪失大量商機。從社會或基本權(quán)利影響角度分析,方案二不僅能夠提升歐盟科研領域的全球競爭力,而且能夠加強藝術和科學權(quán)利的自由表達。盡管方案二可能會對作品的財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生一定不良影響,但這一影響是非常有限的。
3.2.3方案三:通過歐盟立法修訂允許公共利益研究機構(gòu)基于商業(yè)性或者非商業(yè)性科學研究目的開展文本與數(shù)據(jù)挖掘
方案三提出,歐盟應當在立法層面上允許公共利益研究機構(gòu)(Public Interest Research Organization)基于商業(yè)性或非商業(yè)性科學研究目的開展文本與數(shù)據(jù)挖掘。該方案僅允許公共利益研究機構(gòu)(不包括商業(yè)性機構(gòu))成為受益人,主要包括以非營利科研目的或者公共利益使命為主要宗旨的研究機構(gòu)(如高等院校、研究機構(gòu))以及公共圖書館等。區(qū)別于方案二,方案三在受益人范圍上做出了進一步明確及限定,但是在文本與數(shù)據(jù)挖掘的目的上卻變得更為寬泛了。換言之,只要是公共利益研究機構(gòu),不論出于何種科學研究目的,都應當有權(quán)開展文本與數(shù)據(jù)挖掘工作。方案三有利于基于社會與資本合作形成的研究項目開展文本與數(shù)據(jù)挖掘工作,而這些項目常常具有商業(yè)產(chǎn)出。與方案二相似,歐盟承諾就許可合同規(guī)避法律例外以及出版商數(shù)據(jù)安全問題建立立法機制展開有效監(jiān)管。
從法律效力角度分析,方案三極大程度地提升了文本與數(shù)據(jù)挖掘的法律確定性。不論出于商業(yè)性科學研究目的還是出于非商業(yè)性科學研究目的,公共利益研究機構(gòu)所開展的文本與數(shù)據(jù)挖掘都可以在歐盟范圍內(nèi)依托該例外得到支持。從經(jīng)濟效益角度分析,出版商依據(jù)該方案調(diào)整現(xiàn)有許可條款時可能會產(chǎn)生一定的費用,但費用仍然可以控制在有限范圍內(nèi)。從相關權(quán)利人利益角度分析,方案三不僅將受益人進一步明確為公共利益研究機構(gòu),而且允許這類機構(gòu)基于任何科學研究目的開展文本與數(shù)據(jù)挖掘工作,非常有利于提升該類機構(gòu)開展文本與數(shù)據(jù)挖掘工作的法律確定性。事實上,研究人員甚至提出,由于公共利益研究機構(gòu)在實踐中較難界定,立法應當將受益人擴大至任何合法獲得作品及數(shù)據(jù)的用戶。對于出版商而言,方案三將對出版許可市場產(chǎn)生較為明顯的不良影響,因而遭到出版商的極力反對。同時,出版商強調(diào),如果采用方案三,在受益人范圍上做出上述限定是非常必要的。從社會或基本權(quán)利影響角度分析,方案三與方案二相似,盡管其在一定程度上對作品的財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生不良影響,但在很大程度上可以提升歐盟的科研競爭力,同時可以加強藝術和科學權(quán)利的自由表達。
3.2.4方案四:通過歐盟立法修訂允許任何合法獲取作品的用戶基于商業(yè)性或者非商業(yè)性科學研究目的開展文本與數(shù)據(jù)挖掘
方案四提出,歐盟應當在立法層面上允許任何合法獲取作品的用戶基于商業(yè)性或非商業(yè)性科學研究目的開展文本與數(shù)據(jù)挖掘工作。依據(jù)該方案,任何合法獲取作品的用戶都可以成為受益人。換言之,不論是公共利益研究機構(gòu)的研究人員還是營利性機構(gòu)的研究人員都可以就合法獲取的作品開展文本與數(shù)據(jù)挖掘,且無需表明科學研究的性質(zhì)。與上述3種方案相比較,方案四最大程度地認可了文本與數(shù)據(jù)挖掘的法律確定性。方案四既沒有將例外限定于非商業(yè)性科學研究目的的使用(如方案二),也沒有將例外的受益人限定于公共利益研究機構(gòu)(如方案三)。與方案二相似,歐盟同樣明確就許可合同規(guī)避法律例外以及出版商數(shù)據(jù)安全問題建立立法機制展開有效監(jiān)管。
從法律效力角度分析,方案四對所有合法獲取作品的用戶就文本與數(shù)據(jù)挖掘提供最大程度的法律確定性。不論是出于商業(yè)性科學研究目的還是非商業(yè)性科學研究目的,合法獲取作品的用戶均可以依據(jù)該方案開展文本與數(shù)據(jù)挖掘工作。從經(jīng)濟效益角度分析,出版商需要與商業(yè)用戶就文本與數(shù)據(jù)挖掘許可進行重新協(xié)調(diào)、修改現(xiàn)有許可框架,無疑將產(chǎn)生一筆較大的費用。從相關權(quán)利人利益角度分析,方案四能夠大力提升文本與數(shù)據(jù)挖掘的法律確定性,研究人員出于任何目的均可就合法獲取的作品開展文本與數(shù)據(jù)挖掘研究。然而,出版商(尤其是科技醫(yī)藥出版商)極力反對方案四的實施,因為方案四將致使其失去一個非??捎^的市場,尤其在生命科學和醫(yī)藥行業(yè),預計到2019年歐盟領域內(nèi)該市場的商業(yè)價值高達5600萬歐元。兩個主要的科技醫(yī)藥出版商目前在歐盟領域內(nèi)與生命科學領域公司擁有302項文本與挖掘許可。從社會或基本權(quán)利影響角度分析,方案四與方案二以及方案三相似,盡管其在一定程度上對作品的財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生不良影響,但在很大程度上可以提升歐盟的科研競爭力,也可以加強藝術和科學權(quán)利的自由表達。
3.2.5 4項可行性方案的比較論證
筆者從法律效力、經(jīng)濟效益、相關權(quán)利人利益以及社會或基本權(quán)利影響4個視角對上述4項可行性方案展開比較性論證(見表1)。
筆者通過對表1的比較性梳理及綜合考量可知,歐盟委員會認為,方案三可以作為最為可行的方案支撐歐盟領域的文本與數(shù)據(jù)挖掘。該方案不僅能夠大力提升文本與數(shù)據(jù)挖掘在歐盟領域內(nèi)的法律確定性,為公共利益研究機構(gòu)的研究人員提供最大限度的文本與數(shù)據(jù)挖掘支撐,而且不會因為修訂現(xiàn)有商業(yè)許可條款產(chǎn)生高額費用。由于公共利益研究機構(gòu)較難界定,歐盟新策最終將受益人表述為“研究機構(gòu)”,而“研究機構(gòu)”的具體界定將留給成員國最終確定。此外,盡管方案三對于著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)會產(chǎn)生一定不利影響,但其能夠大力提升歐盟科研總體競爭力,有效保障藝術科學權(quán)利的自由表達。方案三在確保法律確定性的前提下,有效考慮交易成本,充分衡量相關權(quán)利人的利益平衡,綜合提升了歐盟整體競爭力,高度符合歐盟建立的宗旨,因而最終被采納至歐盟新策中。
在方案三的基礎上,歐盟新策在其第3款提出文本與數(shù)據(jù)挖掘合理使用條款,具體如下:為了科學研究的需要,成員國應當在立法中明確允許研究機構(gòu)為開展文本與數(shù)據(jù)挖掘工作所需的各種復制及數(shù)據(jù)提取活動;任何通過合同條款阻止文本與數(shù)據(jù)挖掘例外的行為都應當視為無效行為;著作權(quán)人有權(quán)就文本與數(shù)據(jù)挖掘所需數(shù)據(jù)在合理范圍內(nèi)采取必要的措施確保其安全及完整性;此外,該條款建議成員國通過鼓勵著作權(quán)人與研究機構(gòu)協(xié)商的方式達成雙方認可的最佳實踐方法。
4歐盟新策對我國圖書館建設的啟示
4.1歐盟新策對我國圖書館的借鑒意義
歐盟認可公共利益研究機構(gòu)大力開展文本與數(shù)據(jù)挖掘工作的立法新策對于我國圖書館積極開展文本與數(shù)據(jù)挖掘工作意義深遠。
首先,圖書館是各類高等院校及科研機構(gòu)的知識提供中心,而高等院校和科研機構(gòu)又是國家教育科研發(fā)展的重要引擎,由此,圖書館的有效建設對于我國教育科研工作的快速發(fā)展至關重要。
其次,盡管圖書館已經(jīng)在一定程度上認識到文本與數(shù)據(jù)挖掘在教育科研中的重要作用,但由于缺乏直接立法及司法支撐,圖書館界針對文本與數(shù)據(jù)挖掘所開展的實踐良莠不齊,較為被動。目前,我國一些圖書館基于文本與數(shù)據(jù)挖掘技術已經(jīng)開始著手個性化服務建設。然而,由于缺乏直接明確的政策指引,圖書館在該領域的發(fā)展仍然相對緩慢,在很大程度上受限于數(shù)據(jù)庫許可談判,且在數(shù)據(jù)庫許可訂購中不專門針對文本與數(shù)據(jù)挖掘進行協(xié)商。
再次,歐盟新策以指令提案形式出現(xiàn),對歐盟成員國提供原則性立法建議,其在保障該領域歐盟戰(zhàn)略宗旨一致的基礎上允許成員國在各自立法修訂中展開進一步梳理及延伸。這一原則性政策指引從形式、內(nèi)容上均對于我國建立圖書館文本與數(shù)據(jù)挖掘政策聯(lián)盟具有一定的參考價值。此外,歐盟新策在指引成員國立法修訂的同時,對于歐盟領域內(nèi)的出版商具有直接的約束力。我國圖書館每年與歐洲出版商簽訂大量數(shù)據(jù)庫許可協(xié)議,其中包括文本與數(shù)據(jù)挖掘相關事宜的協(xié)商。歐盟新策的提出對于我國圖書館與歐盟出版商以及其他國內(nèi)外出版商協(xié)商文本與數(shù)據(jù)挖掘事宜具有積極的促進及引證作用。
4.2歐盟新策對于我國圖書館建設的具體啟示
歐盟新策對于我國圖書館建設的具體啟示可以從以下3個方面進行歸納。
第一,在態(tài)度上,圖書館應當積極主動,正確認識自身開展文本與數(shù)據(jù)挖掘的法理合理性,廣泛引證國外立法、司法以及同行就此表明的態(tài)度,將文本與數(shù)據(jù)挖掘作為“互聯(lián)網(wǎng)+”環(huán)境中自身工作的重心之一。實踐中,圖書館與國內(nèi)外出版商簽訂數(shù)據(jù)庫許可協(xié)議時常常處于較為被動的局面,沒有真正意識到文本與數(shù)據(jù)挖掘這種新興技術在教育科研領域中的發(fā)展?jié)摿?,由此并未主動就該領域的合理使用與數(shù)據(jù)庫商進行協(xié)商。這一現(xiàn)狀必須得到有效改善。主動加強同行交流,共享國外先進戰(zhàn)略,積極將文本與數(shù)據(jù)挖掘的合理使用提上自身建設議程是圖書館界應當立即采取的行動。
第二,在政策上,圖書館應當加速建立聯(lián)盟,主動表明自身在文本與數(shù)據(jù)挖掘方面的主導地位。由于立法修訂和司法解釋需要較長周期,具有一定的滯后性,在一定程度上不能有效支撐圖書館開展文本與數(shù)據(jù)挖掘的實踐工作。因此,圖書館應當積極學習國外立法及司法以及同行就文本與數(shù)據(jù)挖掘提出的先進例證,結(jié)合目前實踐需求,達成圖書館文本與數(shù)據(jù)挖掘政策聯(lián)盟,提出倡議,擴大影響。
第三,在實踐上,圖書館應當有理有節(jié)地將文本與數(shù)據(jù)挖掘嵌入至自身工作中,在有效向科研人員提供科研支撐的同時積極拓展業(yè)務,開展多元化服務建設。具體而言,圖書館的實踐工作應該從以下3個方面開展:
其一,圖書館應當在與國內(nèi)外出版商進行數(shù)據(jù)庫許可談判的實踐中,主動與對方就文本與數(shù)據(jù)挖掘進行協(xié)商,引證國外先進立法及司法支撐,表明立場,最大程度地為科研人員爭取相應權(quán)利。
其二,在科研人員需要通過文本與數(shù)據(jù)挖掘開展科研工作時,圖書館應當采取主動協(xié)助態(tài)度,就該類科研提供力所能及的幫助,告知科研人員目前國內(nèi)外立法及司法支撐,正確引導、促進科研人員開展相關研究工作。
其三,在自身開展文本與數(shù)據(jù)挖掘的實踐工作中,圖書館應該互相交流、合作,在政策聯(lián)盟的基礎上建立實踐聯(lián)盟,加強數(shù)據(jù)利用及建設,全面開展、豐富基于非商業(yè)性科學研究目的的個性化服務,將文本與數(shù)據(jù)挖掘技術有效應用至檢索查新、參考咨詢等相關實踐工作中。此外,鑒于在文本與數(shù)據(jù)挖掘技術上可能存在一定的局限及不足,圖書館可以適度加強商業(yè)性合作。歐盟新策中政府和社會資本合作開展的文本與數(shù)據(jù)挖掘研究可以作為圖書館認真考慮的發(fā)展方向,用以加強自身文本與數(shù)據(jù)挖掘的綜合能力。事實上,高等院校及科研機構(gòu)早有與商業(yè)機構(gòu)建立橫向合作的實踐基礎,圖書館可以大膽引證歐盟新策認可公共利益研究機構(gòu)基于商業(yè)性科學研究開展文本與數(shù)據(jù)挖掘的先進做法,積極效仿,夯實自身業(yè)務,從而更好地為我國的教育科研事業(yè)提供支撐。