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關(guān)鍵詞 農(nóng)村；土地承包經(jīng)營仲裁；專業(yè)人才；高等職業(yè)教育；專業(yè)設(shè)置
中圖分類號 G718.5 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼 A 文章編號 1008—3219（2012）20—0017—03
土地承包糾紛調(diào)解仲裁員的素質(zhì)和水平?jīng)Q定著調(diào)解仲裁工作的質(zhì)量，根據(jù)農(nóng)業(yè)部科教司的規(guī)劃，擬在高職高專專業(yè)目錄里新增農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁專業(yè)，本文對該專業(yè)設(shè)置的必要性和可行性進(jìn)行探討。
一、農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁工作的意義
因基礎(chǔ)工作不夠規(guī)范、部分地區(qū)政策落實(shí)不到位、土地承包合同不規(guī)范、土地承包經(jīng)營權(quán)證證實(shí)不符、地方政府土地承包管理不到位等發(fā)生的糾紛；因農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓、入股等流轉(zhuǎn)不規(guī)范發(fā)生的糾紛；因收回、調(diào)整承包地發(fā)生的糾紛；因確認(rèn)農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)發(fā)生的糾紛；因土地整理、村莊改造、土地承包地征收補(bǔ)償分配等累積的矛盾糾紛，已經(jīng)成為影響農(nóng)村社會(huì)穩(wěn)定的熱點(diǎn)問題，將會(huì)影響農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和社會(huì)穩(wěn)定[1]。
《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定，因土地承包經(jīng)營發(fā)生的糾紛，雙方當(dāng)事人可以通過協(xié)商解決，也可請求村民委員會(huì)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府等調(diào)解解決。當(dāng)事人不愿意協(xié)商、調(diào)解或協(xié)商調(diào)解不成的，可以向農(nóng)村土地仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，也可以向人民法院提訟。2008年11月底，國家最高人民法院要求各級人民法院本著保護(hù)農(nóng)民利益、尊重事實(shí)、防止矛盾激化的目的，對因農(nóng)村土地承包、流轉(zhuǎn)等問題而引發(fā)的民事糾紛暫不受理和執(zhí)行，而以縣、鄉(xiāng)、村各級政府調(diào)解為主。因此，積極開展農(nóng)村土地承包仲裁工作，是在現(xiàn)行法律框架內(nèi)化解上述困境最為便捷、有效的選擇。
二、土地承包經(jīng)營仲裁專業(yè)隊(duì)伍及人才需求現(xiàn)狀
（一）農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁隊(duì)伍及糾紛調(diào)處狀況
《農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》規(guī)定：要建立健全鄉(xiāng)村調(diào)解、縣（市、區(qū)）仲裁的農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁體系?？h級要設(shè)立農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)，加強(qiáng)仲裁庭建設(shè)。目前各地仲裁機(jī)構(gòu)設(shè)置的做法不盡相同，有只設(shè)立在縣一級的，也有設(shè)立縣鄉(xiāng)兩級的，2011年江蘇省所有涉農(nóng)縣（市、區(qū)）都成立了農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會(huì)，80%的鄉(xiāng)鎮(zhèn)成立了農(nóng)村土地承包糾紛調(diào)解委員會(huì)，初步形成了“鄉(xiāng)鎮(zhèn)調(diào)解、縣市仲裁、司法保障”的糾紛調(diào)處體系。截至2011年底，全國30個(gè)省、區(qū)、市共成立仲裁委員會(huì)1848個(gè)，占全國涉農(nóng)縣總數(shù)的72%；其中縣級設(shè)立仲裁委員會(huì)1608個(gè)，占全國縣級單位的57.8%。仲裁委員會(huì)成員數(shù)為19774人，聘任仲裁員11853人，仲裁委員會(huì)日常工作機(jī)構(gòu)共有7770人，其中專職人員3365人。據(jù)農(nóng)業(yè)部統(tǒng)計(jì)，截至2011年底，全國近2萬個(gè)鄉(xiāng)鎮(zhèn)建立了調(diào)解委員會(huì)，60多萬個(gè)村委會(huì)、村民小組承擔(dān)起了農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解工作，2011年村民委員會(huì)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)共受理土地承包及流轉(zhuǎn)糾紛21.9萬件，其中仲裁糾紛1.46萬件[2]。
（二）農(nóng)村土地承包仲裁體系基礎(chǔ)薄弱
仲裁員應(yīng)具有大專以上學(xué)歷或中級以上專業(yè)技術(shù)職稱，具有5年以上專業(yè)工作經(jīng)驗(yàn)，掌握農(nóng)村土地承包糾紛仲裁相關(guān)的法律知識(shí)、專業(yè)知識(shí)，具有農(nóng)村工作經(jīng)驗(yàn)，辦事公道正派，并具有較強(qiáng)的語言表達(dá)能力和文字處理能力[3]。仲裁員由省農(nóng)業(yè)行政主管部門統(tǒng)一組織培訓(xùn)，經(jīng)考試合格后頒發(fā)仲裁員證書，取得仲裁員資格?，F(xiàn)任仲裁員90%以上聘自基層農(nóng)經(jīng)干部，主要包括長期從事法院民事案件審理的法官或退休領(lǐng)導(dǎo)干部，長期從事民事訴訟的律師或法律援助工作者，長期從事農(nóng)村土地承包管理的農(nóng)經(jīng)專家等，這些仲裁員了解經(jīng)濟(jì)，熟悉法律，執(zhí)業(yè)操守嚴(yán)謹(jǐn)，能夠較好地解決經(jīng)濟(jì)糾紛。雖然仲裁員基本上都是選擇熟悉農(nóng)業(yè)農(nóng)村工作、懂一定法律法規(guī)知識(shí)的人來擔(dān)任，但現(xiàn)任仲裁員中兼職者居多，他們未能系統(tǒng)接受業(yè)務(wù)知識(shí)培訓(xùn)，不具備必要的專業(yè)知識(shí)和資格證書。
（三）農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁專業(yè)人才需求預(yù)測
據(jù)農(nóng)業(yè)部經(jīng)管總站仲裁指導(dǎo)處預(yù)測，到2015年，全國需設(shè)立農(nóng)村土地承包仲裁委員會(huì)2000個(gè)以上，需聘用高素質(zhì)的仲裁員2萬名以上；到2020年，全國100%的涉農(nóng)縣（市、區(qū)）依法設(shè)立農(nóng)村土地承包仲裁機(jī)構(gòu)，98%的鄉(xiāng)村有糾紛調(diào)解組織，建立起一支由5萬名骨干仲裁員、65萬名調(diào)解員、3萬名穩(wěn)定的仲裁機(jī)構(gòu)工作人員組成的仲裁隊(duì)伍，其中3000名是具有專業(yè)素養(yǎng)的固定崗位工作人員。因此，在高職院校建立農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁專業(yè)既必要又可行。
三、高職農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)及規(guī)格定位
（一）培養(yǎng)目標(biāo)及要求
培養(yǎng)德、智、體、美全面發(fā)展，具備在市場經(jīng)濟(jì)條件下從事農(nóng)村土地承包仲裁工作必備的基本知識(shí)和實(shí)踐應(yīng)用能力，能在縣、鄉(xiāng)土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁機(jī)構(gòu)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)經(jīng)濟(jì)管理部門、農(nóng)村各類經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)村社區(qū)從事農(nóng)村土地承包仲裁工作的高級應(yīng)用型專門人才。
（二）基本規(guī)格
一、做好案件檔案工作的重要意義
1.為領(lǐng)導(dǎo)決策提供支持證據(jù)。案件檔案真實(shí)記錄了案件形成過程中的每一個(gè)環(huán)節(jié)和步驟，忠實(shí)反映了案件的軌跡和過程。這些證據(jù)材料以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，據(jù)有較強(qiáng)的說服力、借鑒力，為企業(yè)決策者及時(shí)了解企業(yè)經(jīng)營狀況，適時(shí)調(diào)整經(jīng)營策略，決策重大事項(xiàng)提供支持性證據(jù)。
2.為企業(yè)規(guī)范管理提供參考資料。案件檔案是企業(yè)依法治企和進(jìn)行法制宣傳教育工作的全面反映，是檢驗(yàn)一個(gè)企業(yè)依法規(guī)范經(jīng)濟(jì)行為、及時(shí)規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的重要憑證。通過對案件檔案的剖析，加強(qiáng)對案件檔案的學(xué)習(xí)和研討，可以對如何強(qiáng)化企業(yè)內(nèi)部管理、規(guī)范企業(yè)行為提出針對性對策，從而推動(dòng)企業(yè)依法經(jīng)營，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，為企業(yè)健康發(fā)展提供參考資料。
3.為企業(yè)訴訟工作積累經(jīng)驗(yàn)。近期，一些國有企業(yè)由于案件檔案的缺失或不規(guī)范，使得企業(yè)在案件糾紛中，常常蒙受經(jīng)濟(jì)損失。前事不忘，后事之師，通過對案件檔案的整理與研究，可以總結(jié)訴訟案件中的經(jīng)驗(yàn)與不足，為今后經(jīng)濟(jì)糾紛、訴訟案件積累經(jīng)驗(yàn)，有利于識(shí)別企業(yè)在經(jīng)濟(jì)和訴訟活動(dòng)中的諸多法律風(fēng)險(xiǎn)，并提出預(yù)防措施，從而使企業(yè)在經(jīng)濟(jì)糾紛中爭得主動(dòng)權(quán)。
二、國有企業(yè)案件檔案的特點(diǎn)
1.案件類型多樣，數(shù)量大。以北京建工集團(tuán)為例，截至2010年底，北京建工集團(tuán)處理法律糾紛案件1000多件，結(jié)案600多件，涉案總金額上億元。其中有90％是通過訴訟方式解決，10％是通過仲裁方式解決。案件類型多樣，主要表現(xiàn)為：委托擔(dān)保貸款類；土地及房產(chǎn)權(quán)屬類，包括房屋買賣、房屋租賃等；合同類，主要包括施工合同糾紛、拖欠工程款、材料采購供應(yīng)欠款、加工租賃費(fèi)欠款等；勞動(dòng)爭議類；人身傷害類；財(cái)產(chǎn)損失類等法律糾紛案件。
2.案件情況復(fù)雜，涉面廣。涉及到重大訴訟、仲裁糾紛案件，往往案情復(fù)雜，涉及面p-,包含多個(gè)法律關(guān)系。如建筑工程合同糾紛案中，工程總承包方與業(yè)主方、分包方、供應(yīng)商等的債權(quán)債務(wù)關(guān)系復(fù)雜，涉及到多方的法律關(guān)系。很多案件經(jīng)過、反訴、撤訴、再訴，有的案件經(jīng)過調(diào)解后，達(dá)成和解協(xié)議，案件過程復(fù)雜，給歸檔工作帶來了很大難度。
3.案件時(shí)間跨度長，收集難。有些重大案件從到判決歷時(shí)多年，由于多方面原因，案件判決后多年，仍然沒有執(zhí)行完畢。如北京某公司拖欠建工集團(tuán)工程款案，由于涉案金額巨大，案件歷時(shí)三年多的時(shí)間。如此長的跨度，給檔案收集管理提出了挑戰(zhàn)。
三、國有企業(yè)案件檔案管理中存在的問題
1.重視程度不夠，歸案意識(shí)薄弱。檔案工作涉及歸檔材料的收集、整理、移交、歸檔，依賴于該檔案形成的整個(gè)過程的所有人員：檔案形成部門領(lǐng)導(dǎo)、文件形成者、文件工作者、計(jì)算機(jī)技術(shù)專家等。目前，部分國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)及員工對檔案管理的重視程度不夠，對案件檔案沒有提高到依法管理的高度，認(rèn)為案件檔案工作可有可無，檔案意識(shí)淡薄，一些該歸檔的資料要么未保存或保存不全，企業(yè)案件檔案工作還處于被動(dòng)從屬的地位。有的法務(wù)部門或承力、人為留用方便，將訴訟文件保存在個(gè)人手中，不愿將文件向檔案部門移交，個(gè)別單位的法務(wù)部門甚至以種種理由拒絕向檔案部門移交檔案，案件檔案遺失或缺失現(xiàn)象嚴(yán)重。
2.收集渠道不暢，影響歸檔質(zhì)量。案件檔案管理的復(fù)雜性決定了文件材料的收集要通過不同的途徑，涉及到不同部門。目前，對于檔案的收集與管理，有的部門自行保管，有的無人管理，有的配備了專(兼)職檔案人員，管理水平參差不齊。由于企業(yè)對檔案工作缺乏統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和集中管理，企業(yè)內(nèi)部缺乏必要的溝通協(xié)商和約束機(jī)制，檔案部門無法獲取全部信息，造成歸檔的文件材料不齊全、不完整，無法實(shí)現(xiàn)資源共享，也不能有效滿足利用者的服務(wù)需求。
3.專業(yè)水平不高，缺乏規(guī)范管理。目前，國有企業(yè)一些檔案人員既沒有經(jīng)過專門系統(tǒng)的檔案業(yè)務(wù)知識(shí)培訓(xùn)，缺乏檔案管理的基本知識(shí)和技能，也對法律知識(shí)的掌握比較模糊，造成歸檔的隨意性大，缺少科學(xué)、規(guī)范管理，給檔案利用造成困難。同時(shí)，一些企業(yè)在檔案干部隊(duì)伍建設(shè)上不予重視，沒有解決檔案人員的待遇、地位等問題，檔案部門人員流失現(xiàn)象嚴(yán)重，檔案管理工作不能持續(xù)進(jìn)行，檔案工作效果得不到充分發(fā)揮。
四、案件檔案管理的方法與對策
1.加強(qiáng)宣傳，提高認(rèn)識(shí)，爭取領(lǐng)導(dǎo)重視。一是要大力宣傳《檔案法》，提高各級領(lǐng)導(dǎo)及有關(guān)人員的檔案意識(shí)，營造良好的檔案工作氛圍，要讓企業(yè)決策者充分認(rèn)識(shí)到，案件檔案是企業(yè)發(fā)展的重要參考和憑證，是企業(yè)文化的重要體現(xiàn)，對企業(yè)今后的生存和發(fā)展有著極其重要的影響。二要通過多種形式，宣傳檔案工作的重要意義。筆者認(rèn)為，可以通過組織人員編寫《經(jīng)濟(jì)糾紛(仲裁)案件選編》、《經(jīng)濟(jì)糾紛(仲裁)案件警示錄》、《經(jīng)濟(jì)糾紛(仲裁)案件檔案管理手冊》以及開展成果交流、咨詢服務(wù)等多種形式，為企業(yè)發(fā)展和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)決策提供有益的參考，從而充分發(fā)揮檔案的作用；也可以通過案件檔案生動(dòng)的利用實(shí)例，充分發(fā)揮案件檔案的效用，更好地為企業(yè)決策和管理服務(wù)，從而不斷提高企業(yè)對案件檔案的認(rèn)識(shí)。
2.強(qiáng)化收集，疏通渠道，集中管理檔案。為了確保檔案收集渠道的暢通，北京建工集團(tuán)對案件檔案變分散管理為統(tǒng)一管理，針對案件檔案的特點(diǎn)，檔案部門不再面向不同的職能部門進(jìn)行收集，而是明確由法務(wù)部門負(fù)責(zé)案件檔案的收集、整理工作，減少不必要的中間環(huán)節(jié)。同時(shí)，為加快案件檔案的收集，建工集團(tuán)要求案件承辦人員在案件受理后，即開始收集本案的各種案件材料，并加強(qiáng)跟蹤管理，在案件審理進(jìn)程中隨時(shí)進(jìn)行材料收集工作。案件辦結(jié)以后，要核查案件材料是否齊全完整，發(fā)現(xiàn)缺漏和法律手續(xù)不完備的，應(yīng)及時(shí)補(bǔ)齊或補(bǔ)救。法務(wù)部門、檔案部門責(zé)任人要及時(shí)對案件檔案的真實(shí)完整進(jìn)行審核，確認(rèn)無誤后，雙方簽字，辦理移交手續(xù)。此外，北京建工集團(tuán)還成立了案件檔案管理中心，配備了專業(yè)人員，不僅制定了相關(guān)制度，還嚴(yán)格遵守企業(yè)檔案管理流程，促進(jìn)了案件檔案管理水平的提高。
3.建章立制，強(qiáng)化管理，加強(qiáng)監(jiān)督指導(dǎo)。建立健全規(guī)章制度是做好案件檔案管理工作的必要保障。為了加強(qiáng)案件檔案的管理，北京建工集團(tuán)制定了《訴訟(仲裁)案件檔案管理辦法》，不僅明確了適用范圍，規(guī)定了管理機(jī)構(gòu)與職責(zé)，還構(gòu)建了案件檔案管理的動(dòng)力機(jī)制和約束機(jī)制。為構(gòu)筑現(xiàn)代國有企業(yè)案件檔案管理動(dòng)力機(jī)制，北京建工集團(tuán)案件檔案工作緊貼企
業(yè)的需求，變企業(yè)發(fā)展的動(dòng)力為企業(yè)案件檔案工作的動(dòng)力，建立了有效的責(zé)權(quán)利機(jī)制、競爭上崗機(jī)制和職績考核機(jī)制，為企業(yè)案件檔案工作提供了活力。同時(shí)，北京建工集團(tuán)要求企業(yè)的全部案件檔案在法務(wù)部門收集齊全后依法集中到檔案部門統(tǒng)一管理，集團(tuán)檔案部門不斷加強(qiáng)對二級公司的指導(dǎo)力度，并將其作為檔案管理目標(biāo)考核、年度檢查的重點(diǎn)，形成了有效的案件檔案管理的約束機(jī)制。
4.加強(qiáng)培訓(xùn)，提高技能，提高隊(duì)伍素質(zhì)。為使案件檔案工作更好地適應(yīng)企業(yè)發(fā)展和管理的需要，北京建工集團(tuán)一方面建立有效的獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制，解決了檔案人員的職級和待遇問題，提高了檔案人員工作的積極性，保持了案件檔案隊(duì)伍的穩(wěn)定。另一方面，還強(qiáng)化業(yè)務(wù)培訓(xùn)，主要做法是：加強(qiáng)檔案隊(duì)伍綜合素質(zhì)的培養(yǎng)，定期組織培訓(xùn)，橫向覆蓋各部室，縱向覆蓋二級公司、分公司(項(xiàng)目部)，培訓(xùn)覆蓋面達(dá)到100％，培訓(xùn)時(shí)注意采取高效率的教學(xué)方式，比如理論傳授與學(xué)習(xí)操作相結(jié)合、自學(xué)與輔導(dǎo)相結(jié)合、專題講座與系統(tǒng)講解相結(jié)合，切實(shí)提高培訓(xùn)的針對性、靈活性和有效性。及時(shí)開展練兵活動(dòng)，把檔案管理與利用結(jié)合起來，使檔案管理更好地服務(wù)企業(yè)發(fā)展和管理。同時(shí)，檔案部門還和法務(wù)部門聯(lián)合，開展檔案知識(shí)、法律知識(shí)講座，不斷提高專兼職檔案人員工作能力和管理素質(zhì)。
關(guān)鍵詞：合同；風(fēng)險(xiǎn)；防范
企業(yè)市場主體地位的確立，在面臨機(jī)遇的同時(shí)，也帶來了新的挑戰(zhàn)，法律風(fēng)險(xiǎn)防范問題已成為企業(yè)運(yùn)營和發(fā)展所面臨的重大課題，成為風(fēng)險(xiǎn)管理體系中至關(guān)重要的一部分。結(jié)合筆者多年來從事企業(yè)法律事務(wù)管理的經(jīng)驗(yàn)，在企業(yè)面臨的多重風(fēng)險(xiǎn)環(huán)境下，合同法律風(fēng)險(xiǎn)是最多發(fā)性的，也是最薄弱的一環(huán)，合同風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)對外經(jīng)濟(jì)交往中最主要的風(fēng)險(xiǎn)之一，合同是企業(yè)對外經(jīng)營的基本法律形式，企業(yè)的經(jīng)營管理主要是圍繞合同履行產(chǎn)生預(yù)期經(jīng)濟(jì)效益而展開的，通過從源頭上預(yù)防和減少合同風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，才能最大限度地維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。為此，本文現(xiàn)就合同管理中的主要風(fēng)險(xiǎn)及解決措施總結(jié)如下，以期對企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范有所借鑒、參考。
一、合同管理中存在的主要法律風(fēng)險(xiǎn)
（一）簽約主體風(fēng)險(xiǎn)
主體風(fēng)險(xiǎn)主要指由于簽約對方存在主體瑕疵，而導(dǎo)致履約不能的情形，一般情況下，主要包括商務(wù)資質(zhì)和專業(yè)技術(shù)資質(zhì)的瑕疵，從本單位的實(shí)踐看，商務(wù)資質(zhì)主要包括營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、國稅和地稅證、授權(quán)委托書、被授權(quán)人身份證。對方當(dāng)事人是銷售商，還應(yīng)審查對方當(dāng)事人的產(chǎn)品授權(quán)書及銷售商提交的產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)主要商務(wù)資質(zhì)。專業(yè)技術(shù)資質(zhì)主要包括技術(shù)資質(zhì)、生產(chǎn)資質(zhì)、經(jīng)營資質(zhì)、安全資質(zhì)、維修資質(zhì)、認(rèn)證證書、產(chǎn)品檢測報(bào)告、知識(shí)產(chǎn)權(quán)證書、環(huán)境評價(jià)報(bào)告書等。
在簽訂合同之前，只有充分了解對方的資質(zhì)，交易各方就合同具體事宜的談判才有實(shí)質(zhì)性意義
（二）合同形式風(fēng)險(xiǎn)
合同簽訂的形式應(yīng)按照《合同法》內(nèi)容執(zhí)行，關(guān)系本單位或職工切身利益的相關(guān)合同應(yīng)采用書面形式，以確保合同的規(guī)范性以及履行的有據(jù)可依。但從本單位的實(shí)踐看，相當(dāng)多的合同存在使用信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等形式甚至口頭形式，如若將來一旦發(fā)生合同履行糾紛，這實(shí)際上為解決糾紛埋下了隱患，會(huì)導(dǎo)致法律證據(jù)的不足，應(yīng)引起足夠的重視。
（三）合同條款風(fēng)險(xiǎn)
合同內(nèi)容應(yīng)具備以下主要條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的（指貨物、工程項(xiàng)目等）、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式（包括運(yùn)輸方式、交貨方式、驗(yàn)收方式、付款方式、結(jié)算方式、售后服務(wù)方式等內(nèi)容）、違約責(zé)任、解決爭議的方法等。在實(shí)踐中，由于合同簽訂人員法律素質(zhì)低下，導(dǎo)致合同主要條款短缺現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，比如一些合同欠缺解決爭議的方法，而合同簽訂一方當(dāng)事人在爭議發(fā)生后，鑒于通過訴訟解決時(shí)間較長，執(zhí)意要選擇仲裁解決方式，但因?yàn)樵诤贤袥]有訂立仲裁條款和以其他書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議，而導(dǎo)致不適用仲裁解決方式。
（四）盡職審查風(fēng)險(xiǎn)
比如一些合同（如大型項(xiàng)目）的履行需要經(jīng)過工商行政主管部門先行批準(zhǔn)后方可實(shí)施，但合同簽訂人員沒有充分考慮到這一點(diǎn)，未審查相關(guān)批準(zhǔn)文件，雖然合同主要條款俱備，但也是一紙空文。又如合同中設(shè)立了擔(dān)保條款，規(guī)定了第三人義務(wù)的，如果缺乏對其擔(dān)保能力的必要審查，未明確擔(dān)保方式、期限和范圍，同樣也會(huì)對合同的履行構(gòu)成威脅。
（五）合同生效阻卻風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)受國家法律環(huán)境、政治環(huán)境和經(jīng)濟(jì)環(huán)境的影響，合同的履行同樣和外部環(huán)境息息相關(guān)。實(shí)踐中，部分合同需上級主管部門批準(zhǔn)或登記的，未在合同中約定批準(zhǔn)或登記生效條款；需經(jīng)過公證的合同未在合同中約定公證生效條款，同樣構(gòu)成對合同生效的潛在威脅。
（六）不可抗力風(fēng)險(xiǎn)
從本單位的實(shí)踐看，個(gè)別合同沒有把自然或社會(huì)因素導(dǎo)致的不可抗力考慮在內(nèi)，當(dāng)由于這些原因?qū)е潞贤荒苷Ｂ男锌赡軐?dǎo)致己方違約時(shí)，就無法將該因素作為己方單方面解除合同的免責(zé)條款，為己方承擔(dān)違約責(zé)任埋下了隱患。
二、合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的總體目標(biāo)
企業(yè)合同法律防范機(jī)制的總體目標(biāo)是根據(jù)企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略要求和合同管理工作的實(shí)際情況，針對不斷變化的內(nèi)外部環(huán)境，運(yùn)用科學(xué)的方法，全面、系統(tǒng)地識(shí)別和分析合同面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，保障企業(yè)的依法經(jīng)營，以制度、流程建設(shè)為重點(diǎn)，形成合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的長效機(jī)制，實(shí)現(xiàn)對合同法律風(fēng)險(xiǎn)全面、規(guī)范、動(dòng)態(tài)的管理，提高合同法律風(fēng)險(xiǎn)控制能力，降低整體法律風(fēng)險(xiǎn)水平，為企業(yè)戰(zhàn)略和經(jīng)營目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)創(chuàng)造條件。
三、合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的基本原則
（一）合同法律風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別的系統(tǒng)性
風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別是風(fēng)險(xiǎn)管理的基礎(chǔ)，運(yùn)用結(jié)構(gòu)化、系統(tǒng)化的方法識(shí)別企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)，即通過對法律風(fēng)險(xiǎn)的準(zhǔn)確分類，按照企業(yè)的內(nèi)部管理職能和運(yùn)作流程，全面梳理企業(yè)在合同簽訂、履行中可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)。
（二）合同法律風(fēng)險(xiǎn)分析的科學(xué)性
科學(xué)的法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該是定性和定量分析的結(jié)合，只有對所有識(shí)別出來的法律風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)行量化測評，將具有不同領(lǐng)域、不同部門的合同風(fēng)險(xiǎn)，統(tǒng)一用可能性、損失度和風(fēng)險(xiǎn)期望值等指標(biāo)來衡量，才能使各種風(fēng)險(xiǎn)之間具有可比性，使企業(yè)合同管理工作找到從事后救濟(jì)到事前防范的切入點(diǎn)。
（三）機(jī)制運(yùn)行的持續(xù)性
法律風(fēng)險(xiǎn)伴隨著合同調(diào)研、簽訂、履行的整個(gè)過程，對風(fēng)險(xiǎn)的管理和控制應(yīng)該是一項(xiàng)長期性的工作，不可能一蹴而就，法律風(fēng)險(xiǎn)的種類、性質(zhì)、影響范圍和表現(xiàn)形式也在不斷變化，決定了風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制也應(yīng)該是持續(xù)運(yùn)行、動(dòng)態(tài)調(diào)整的。
一、醫(yī)療糾紛的成因
醫(yī)療糾紛中的侵權(quán)損害糾紛無法合理解決，一方面破壞了社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)，阻礙了共享理念的發(fā)展。另一方面也影響了我國醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的快速發(fā)展。換言之，在面對我國醫(yī)療糾紛日益增加，醫(yī)療糾紛性質(zhì)呈現(xiàn)多樣化和復(fù)雜化等問題的時(shí)候，現(xiàn)有的醫(yī)療糾紛的相關(guān)問題需要得到進(jìn)一步迅速有效的解決。而我國醫(yī)療糾紛保障制度的不完善，矛盾調(diào)處能力的不足，都影響著我國醫(yī)療糾紛問題的解決。論其成因，有以下幾個(gè)方面：
(一)醫(yī)方因素。1.醫(yī)院管理缺陷。醫(yī)療質(zhì)量管理制度的不完善或達(dá)不到完整落實(shí)，主要表現(xiàn)為醫(yī)護(hù)人員有時(shí)不能夠嚴(yán)格執(zhí)行醫(yī)療護(hù)理常規(guī)、不及時(shí)記錄醫(yī)療文書或?qū)︶t(yī)療文書進(jìn)行任意涂改，行為流程不夠清晰規(guī)范，或不重視醫(yī)療質(zhì)量控制等。2.醫(yī)療保障體制不健全。目前，我國醫(yī)療保障制度相對其他國家較為落后，2002年9月頒布實(shí)施的《醫(yī)療事故管理?xiàng)l例》在社會(huì)發(fā)展過快的今天，顯然不能完全滿足當(dāng)今社會(huì)對于醫(yī)療糾紛事故的需要。其次，醫(yī)院在醫(yī)療過程中的支出和運(yùn)行費(fèi)用主要靠醫(yī)療服務(wù)收費(fèi)解決。商業(yè)化、市場化傾向過于明顯，導(dǎo)致患者承擔(dān)的醫(yī)療費(fèi)用較高，因病致貧、因病返貧等現(xiàn)象在此過程中以不同程度存在著，致使社會(huì)公民對醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)滿意度呈下降趨勢、對醫(yī)生的信任程度也大幅降低。3.少數(shù)醫(yī)務(wù)人員責(zé)任感缺失。有的醫(yī)療機(jī)構(gòu)中部分醫(yī)務(wù)人員在服務(wù)過程中的工作態(tài)度過于懶散，對就診患者缺乏耐心、懶于解釋病情或病情交代不清，甚至違反醫(yī)院規(guī)章制度和常規(guī)操作流程，錯(cuò)誤實(shí)施醫(yī)療行為或擅離職守、延誤搶救等。極少數(shù)醫(yī)務(wù)人員技術(shù)水平不高且臨床經(jīng)驗(yàn)不足、技術(shù)操作不熟練卻又過于自信，導(dǎo)致患者對治療過程不滿等不良影響。4.醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)質(zhì)量不高。主要體現(xiàn)在各級醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)護(hù)人員服務(wù)水平參差不齊。尤其對于剛進(jìn)入社會(huì)，社會(huì)經(jīng)驗(yàn)尤為不足的大學(xué)生來說，心態(tài)不夠沉穩(wěn)，容易與患者或其家屬產(chǎn)生沖突，引起一些不必要的醫(yī)療糾紛。有些醫(yī)務(wù)人員因缺乏與患者溝通的能力和技巧，常常忽視了患者對于病情的知情權(quán)和隱私權(quán)等患者合法擁有的權(quán)利，并因此引發(fā)一些不必要的糾紛。
(二)患方因素。1.醫(yī)療期待過高。患者因缺乏醫(yī)學(xué)常識(shí)，常常對醫(yī)療效果期望過高，甚至直接把醫(yī)生當(dāng)成救命稻草，將治愈的全部希望寄托在醫(yī)院身上，從而忽視了我國醫(yī)療技術(shù)水平的局限性以及醫(yī)療行為的高風(fēng)險(xiǎn)性。2.信任度偏低。醫(yī)療服務(wù)行業(yè)的市場化使其趨利性被進(jìn)一步放大，導(dǎo)致一部分患者對醫(yī)療機(jī)構(gòu)的信任度明顯降低，加之近年來人們維權(quán)意識(shí)的增強(qiáng)，患者有時(shí)會(huì)要求參與到整個(gè)醫(yī)療診治過程中，了解其中的每一個(gè)細(xì)節(jié)，甚至要求將整個(gè)治療過程錄制下來，使醫(yī)務(wù)人員始終在高度緊張的情緒下實(shí)施醫(yī)療行為，這樣也極易發(fā)生醫(yī)患沖突。3.其他目的。有些患者會(huì)對醫(yī)生提出一些不合情理的要求;患者或其家屬在治療過程中存在的焦慮，緊張等情緒因素都是引起醫(yī)療糾紛的潛在原因。此外，尚不能排除所謂職業(yè)醫(yī)鬧的故意行為。
(三)其他因素。1.人們法制觀念較為薄弱?，F(xiàn)行醫(yī)療糾紛不能得到恰當(dāng)?shù)慕鉀Q，在各類醫(yī)患糾紛解決中經(jīng)常存在著一鬧則靈的情況，有時(shí)執(zhí)法機(jī)關(guān)在干預(yù)、協(xié)助處理醫(yī)療糾紛過程中法制意識(shí)不強(qiáng)，不能對患者或醫(yī)療結(jié)構(gòu)達(dá)到強(qiáng)有力的震懾效果，基于維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定等固有觀念的限制，對醫(yī)患糾紛事件的處理瞻前顧后，不能及時(shí)對過錯(cuò)方進(jìn)行處罰或警告。因此有關(guān)法律在這個(gè)時(shí)候就不能得到完整的體現(xiàn)。此時(shí)，推動(dòng)共享發(fā)展就顯得尤為重要。2.資訊網(wǎng)絡(luò)等媒體誤導(dǎo)。新聞工作者對于醫(yī)療糾紛事件的報(bào)道，一般都是為了博得各大新聞的頭條版面而不能對有關(guān)醫(yī)療糾紛事件的真實(shí)情況進(jìn)行準(zhǔn)確并客觀地把握。經(jīng)常會(huì)為了追求新聞效應(yīng)，對具體醫(yī)療糾紛事件進(jìn)行缺乏客觀評價(jià)的報(bào)道，且加入自己的主觀判斷，對大眾造成一定程度的誤導(dǎo)，更加激發(fā)了醫(yī)患雙方矛盾的產(chǎn)生，引起醫(yī)療糾紛。
二、國外醫(yī)療糾紛解決方式的借鑒
世界上主要的國家和地區(qū)，例如美國、德國、墨西哥等的新近趨向是通過非訴訟糾紛解決方法ADR(AlternativeDispute Resolution) 模式來解決日漸增多的各種醫(yī)療糾紛。美國的醫(yī)療侵權(quán)糾紛訴訟在歷史上一共歷經(jīng)三個(gè)階段。第一階段是從1920年開始，司法實(shí)踐中有明確的規(guī)定，在醫(yī)療糾紛過程中要由醫(yī)院來承擔(dān)整個(gè)案件中的具體舉證責(zé)任，要求醫(yī)院對于其醫(yī)療行為是否存在過錯(cuò)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。第二階段則是從1960年開始，這個(gè)時(shí)代的患者的自我保護(hù)意識(shí)漸漸開始覺醒，維權(quán)意識(shí)日漸增強(qiáng)。醫(yī)療糾紛案件發(fā)生后常常會(huì)要求醫(yī)院增加賠償金額，具體數(shù)額則是根據(jù)患者機(jī)體損害程度、對未來職業(yè)和生活的影響等情況而定。第三階段是從1980年起，這個(gè)時(shí)候正處于保險(xiǎn)業(yè)快速發(fā)展的時(shí)期。美國醫(yī)師協(xié)會(huì)便和各保險(xiǎn)公司合作，想要通過這種方式來減少侵權(quán)訴訟發(fā)生的數(shù)量，并規(guī)定了賠償金的封頂限額。
德國自1970年起，德國醫(yī)療糾紛訴訟案件的數(shù)量迅速增加。緊接著，德國各地的醫(yī)師協(xié)會(huì)便設(shè)立了處理醫(yī)療糾紛案件的訴訟外處理程序停所和鑒定委員會(huì)。目前德國醫(yī)療糾紛案件的訴訟外處理機(jī)構(gòu)包含4個(gè)調(diào)停所和5個(gè)鑒定委員會(huì)。調(diào)停所的主要功能在于是在裁判外處理醫(yī)務(wù)人員的損害賠償責(zé)任，鑒定委員會(huì)的作用則是對醫(yī)生的整個(gè)治療過程是否存在過錯(cuò)進(jìn)行鑒定。而在啟動(dòng)程序上則是由醫(yī)患雙方主要當(dāng)事人提出書面申請，調(diào)停所進(jìn)行介入審查并且采用相關(guān)證明文件，告知鑒定事項(xiàng)等。
仲裁作為ADR的一種解決機(jī)制，是指當(dāng)事人合意將爭議或者糾紛提交第三人居中作出裁決，彼此承擔(dān)由此而確定的責(zé)任并自覺履行，使糾紛得以解決的一種方式。世界各國在解決醫(yī)療糾紛案件的各種ADR方式里，仲裁以其獨(dú)立性、快捷性、專業(yè)性以及一裁終局性，倍受世界主要國家的青睞。各國的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)表明，當(dāng)前社會(huì)中，仲裁已經(jīng)逐漸成為解決各國醫(yī)療糾紛案件最重要的非訴解決機(jī)制之一。反觀我國，雖然許多學(xué)者在其撰寫的文章中論證了在我國通過仲裁方式解決醫(yī)療糾紛的合理性和必要性。
三、我國現(xiàn)階段醫(yī)療糾紛解決機(jī)制及存在的問題
目前我國的醫(yī)療糾紛有三種機(jī)制：協(xié)商解決，訴訟解決和行政調(diào)解。針對我國現(xiàn)階段的醫(yī)療發(fā)展?fàn)顩r而言，該三種機(jī)制各有利弊，下面逐一介紹：
(一)協(xié)商調(diào)解。該種方法確實(shí)有諸多優(yōu)點(diǎn)。對于醫(yī)院來說，有利于保護(hù)其聲譽(yù)，避免在社會(huì)上產(chǎn)生不良影響。但有利必有弊。我國協(xié)商調(diào)解的弊端在于該解決方式?jīng)]有完全考慮到患者及其家屬對醫(yī)療知識(shí)的理解程度。大多數(shù)國民，對于醫(yī)療后果都缺乏精準(zhǔn)的判斷，且患方在調(diào)解時(shí)一般都處于情緒激動(dòng)的狀態(tài)，在溝通過程中有可能會(huì)對醫(yī)務(wù)人員做出過激行為，干擾到醫(yī)院的正常工作秩序，危害到醫(yī)務(wù)人員的人身安全，使醫(yī)院迫于無奈答應(yīng)患者不合理的請求。因此患方和醫(yī)方之間也很難進(jìn)行有效的溝通，達(dá)成一致的解決意見。我國協(xié)商調(diào)解并沒有強(qiáng)制執(zhí)行力，因此對醫(yī)療糾紛的解決造成了很大的阻礙。
(二)訴訟解決。訴訟作為美國、德國的重要解決機(jī)制之一，也是我國維護(hù)國民利益的最后一道強(qiáng)有力的防線，許多患者都會(huì)優(yōu)先選擇以訴訟的方式解決醫(yī)療糾紛，期望法律會(huì)帶給他們合理并令人滿意的訴訟判決。但是，從司法實(shí)踐的角度上看，真正能作出讓患者和醫(yī)方都滿意的訴訟判決少之又少。一方面，大部分法官很難根據(jù)患者的實(shí)際情況和醫(yī)院提供的證據(jù)進(jìn)行精準(zhǔn)的事實(shí)判斷。另一方面則是我國訴訟一般采取兩審終審制度，訴訟時(shí)間較長，費(fèi)用較高，不利于高效率地解決患者的醫(yī)療糾紛問題。
(三)行政調(diào)解。美國和德國也有相類似的解決機(jī)制。相對于我國來說，行政調(diào)解中的行政機(jī)關(guān)一般是衛(wèi)生行政部門。但由于我國目前有兒子出事找爹理論的特殊關(guān)系，一般而言衛(wèi)生行政部門很可能會(huì)和院方站在一條戰(zhàn)線上，這樣患者的利益就不能得到合理有效的維護(hù)，因此就會(huì)違反我國公權(quán)力的行使是為了保護(hù)國民私權(quán)利不受侵害的理念。因此行政調(diào)解中行政機(jī)關(guān)的中立性在糾紛解決過程中一直備受質(zhì)疑。故很少有患者會(huì)選擇行政調(diào)解來作為解決醫(yī)療糾紛的途徑，令行政調(diào)解的設(shè)立如同虛設(shè)。
四、建立醫(yī)療糾紛法律制度的對策建議
目前我國在建立醫(yī)療糾紛解決機(jī)制時(shí)，何種方式能夠高效地解決糾紛，是一個(gè)值得研究的問題，我們分析了美國、德國等西方國家，大部分是建立仲裁制度，對仲裁制度筆者是持肯定的態(tài)度，雖然在我國學(xué)者中也有不同的看法，但筆者看來，建立糾紛仲裁有其獨(dú)特的優(yōu)越性。
(一)對糾紛仲裁制度建立的不同意見。醫(yī)療糾紛仲裁機(jī)制的設(shè)立，學(xué)界中存在著兩種不同的看法: 第一種意見認(rèn)為，因我國醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)是靠政府實(shí)行相應(yīng)補(bǔ)貼并嚴(yán)格限制其服務(wù)價(jià)格的非營利性組織機(jī)構(gòu)，并不是通常含義上的利益經(jīng)營者，因此醫(yī)患關(guān)系應(yīng)由我國行政法調(diào)整。故醫(yī)療糾紛不能通過仲裁方式進(jìn)行解決。不過學(xué)界中大部分學(xué)者并不贊同這樣的說法，他們覺得醫(yī)患雙方之間產(chǎn)生的糾紛是平等民事主體即醫(yī)生和患者之間在醫(yī)療過程中產(chǎn)生的，包括醫(yī)療服務(wù)合同糾紛及侵權(quán)損害賠償糾紛，這兩類糾紛均屬于當(dāng)事人可自由處分的具有財(cái)產(chǎn)性的事項(xiàng)。從我國仲裁法的規(guī)定來看，糾紛是否有可仲裁性應(yīng)符合以下三個(gè)條件: 一是所提交仲裁的醫(yī)療糾紛必須是民事經(jīng)濟(jì)糾紛;二是醫(yī)患雙方當(dāng)事人的法律地位應(yīng)該平等;三是需仲裁的事項(xiàng)為當(dāng)事人有權(quán)利處分的民事實(shí)體權(quán)利。因此，醫(yī)療糾紛完全可以通過仲裁方式予以解決。
(二)仲裁解決糾紛的優(yōu)越性。根據(jù)德國、墨西哥等國家的經(jīng)驗(yàn)，醫(yī)療糾紛的仲裁制度在這方面有著明顯的優(yōu)勢：首先，仲裁解決機(jī)制比協(xié)商調(diào)解更具有權(quán)威性;比訴訟更具有快捷性、專業(yè)性和高效性;比行政調(diào)解更具有可靠性、公正性。其次，醫(yī)療糾紛仲裁機(jī)制可以與其他解決機(jī)制一起，共同形成多元化解決機(jī)制，形成集和解、調(diào)解、訴訟及仲裁等多位一體的解決格局，滿足不同患者的需求，通過更高效的方式保護(hù)患者及醫(yī)方的利益。
(三)從財(cái)產(chǎn)性角度建立仲裁制度的可行性。對于為何可以通過仲裁的方式解決醫(yī)療糾紛，我們要對醫(yī)療糾紛本身的性質(zhì)進(jìn)行分析。首先，醫(yī)療糾紛主要包含了醫(yī)療人身侵權(quán)糾紛與醫(yī)療侵權(quán)損害賠償糾紛兩種不同的類型。因醫(yī)療人身侵權(quán)糾紛案件損害的是患者的健康權(quán)和生命權(quán)，與患者人身具有密切聯(lián)系，因此不能被納入仲裁解決的范圍之內(nèi)。但因?yàn)獒t(yī)療行為侵害了患者的健康權(quán)與生命權(quán)的同時(shí)會(huì)發(fā)生一系列醫(yī)療損害賠償問題，而醫(yī)療損害賠償糾紛因其具有財(cái)產(chǎn)性的內(nèi)容，故將其納入仲裁解決的范圍內(nèi)是被認(rèn)可的。
(四)醫(yī)患雙方地位的平等性。對于醫(yī)患雙方主體地位是否平等，學(xué)界看法存在著分歧。部分學(xué)者認(rèn)為，醫(yī)療關(guān)系中雙方主體地位并不平等。在服務(wù)對象的選擇上，醫(yī)院總是處于一個(gè)被動(dòng)的位置;而另一種觀點(diǎn)表示，醫(yī)療機(jī)構(gòu)服務(wù)的收費(fèi)無論是直接來自患者還是由國家財(cái)政撥付均不影響醫(yī)患之間存在平等交換關(guān)系的判斷。筆者認(rèn)為，誠然醫(yī)患雙方在社會(huì)地位上不平等，但在法律地位方面，其平等性與否取決于雙方之間是否存在平等交換的法律關(guān)系?；颊呷绻麑τ卺t(yī)院的醫(yī)療服務(wù)不滿意，可以對醫(yī)生的治療方案予以否決，或者選擇更換其他醫(yī)院，醫(yī)生與患者之間形成的是服務(wù)與被服務(wù)的法律關(guān)系，因而二者的法律地位是平等的。我國《仲裁法》規(guī)定的仲裁范圍是平等主體之間可自由處分的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益糾紛，因此可以通過仲裁的方式解決醫(yī)療糾紛產(chǎn)生的問題。
(五)對醫(yī)療糾紛設(shè)立的仲裁程序的建議。在醫(yī)療糾紛案件發(fā)生后，醫(yī)患雙方在自行協(xié)商不成的情形下，如果雙方能自愿將產(chǎn)生的爭議以書面形式提交醫(yī)療糾紛仲裁委員會(huì)處理，則可按照下列仲裁程序進(jìn)行：1.當(dāng)事人申請。提出仲裁申請的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在醫(yī)療糾紛發(fā)生之日起規(guī)定的時(shí)間內(nèi)向醫(yī)療糾紛仲裁委員會(huì)提出書面申請。2.案件受理。醫(yī)療糾紛仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到書面申請之日起規(guī)定的時(shí)間內(nèi)作出是否予以受理的決定。對決定受理的案件應(yīng)及時(shí)通知被訴方，并組成仲裁庭。3.案件審理。仲裁庭在處理醫(yī)療糾紛案件時(shí)應(yīng)當(dāng)先進(jìn)行協(xié)商調(diào)解，在合法自愿的原則下促使雙方達(dá)成和解協(xié)議。仲裁庭及時(shí)作出裁決。4.仲裁的執(zhí)行。仲裁裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力，對當(dāng)事人具有強(qiáng)制執(zhí)行力。當(dāng)敗訴方在不主動(dòng)履行仲裁裁決的情形下，勝訴方可以請求法院對敗訴方強(qiáng)制執(zhí)行。通過法院的強(qiáng)制執(zhí)行程序能夠體現(xiàn)仲裁裁決的權(quán)威性。且在保證實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人權(quán)利的同時(shí)，也能夠保證醫(yī)療糾紛仲裁制度的順利發(fā)展。
關(guān)鍵詞：小企業(yè)；合同管理；問題；措施
中圖分類號：F279.23文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
收錄日期：2012年3月26日
裕豐公司是一家經(jīng)營種子業(yè)務(wù)的小型企業(yè)，涉訴的兩起經(jīng)濟(jì)糾紛基于同一份合同引起，具有同源性質(zhì)。但是，在案件性質(zhì)上卻有很大的區(qū)別，一個(gè)是實(shí)體問題爭議，焦點(diǎn)在于哪一方違約；一個(gè)是程序問題爭議，焦點(diǎn)在于是否超過訴訟時(shí)效。糾紛本身具有一定的代表性，折射出像裕豐公司這樣的小企業(yè)在合同管理上的疏漏。
一、涉訴糾紛的具體情況及結(jié)果
裕豐公司與承包人簽訂了經(jīng)營種子承包合同，約定裕豐公司將四大農(nóng)作物種子經(jīng)銷權(quán)承包給承包人，裕豐公司為承包人提供周轉(zhuǎn)金，并為其提供辦公室和經(jīng)營場地；承包人于每年經(jīng)營結(jié)束后向裕豐公司交納承包費(fèi)之后產(chǎn)生的經(jīng)營盈利部分，承包人與裕豐公司七三分成。承包人交納風(fēng)險(xiǎn)抵押金，經(jīng)營損失由承包人自負(fù)，并有保證人為其連帶保證。承包人須聘任裕豐公司員工數(shù)人，并負(fù)責(zé)其工資和保險(xiǎn)。合同生效兩年后，雙方就提供周轉(zhuǎn)金和利潤分配問題發(fā)生爭議，又發(fā)生承包人拖欠聘任的裕豐公司員工工資事件，在協(xié)商無果的情況下，兩訟便應(yīng)然而生。一方面承包人以裕豐公司違約為由提訟，要求裕豐公司賠償未按約提供周轉(zhuǎn)金給其造成的損失，以及裕豐公司返還擅自扣留的承包人現(xiàn)金；另一方面被拖欠工資的員工以裕豐公司和承包人為被申請人，向勞動(dòng)仲裁院申請勞動(dòng)仲裁。
違約糾紛的焦點(diǎn)在于：裕豐公司是否依約支付了周轉(zhuǎn)金，承包人集資行為如何定性。從一審到二審，經(jīng)過雙方舉證質(zhì)證，法院最終判決認(rèn)定裕豐公司未違約，但須給付承包人集資利息款，駁回承包人的其他訴訟請求。該起糾紛從發(fā)生到解決，歷時(shí)三年多，一審中，裕豐公司還出現(xiàn)了重要證據(jù)未提交的問題。
拖欠工資糾紛的焦點(diǎn)在于：裕豐公司是否超過訴訟時(shí)效。勞動(dòng)仲裁院裁決由承包人償付工資，裕豐公司承擔(dān)連帶責(zé)任，雙方均未償付，員工在裁定做出3個(gè)月后申請強(qiáng)制執(zhí)行，法院于17個(gè)月后強(qiáng)制執(zhí)行了裕豐公司。自強(qiáng)制執(zhí)行14個(gè)月后，裕豐公司承包人，要求其償還上述款項(xiàng)，承包人以裕豐公司超過訴訟時(shí)效為由予以抗辯。一審判決認(rèn)定裕豐公司超過訴訟時(shí)效，二審判決予以改判，支持了裕豐公司的訴訟請求。該糾紛從發(fā)生到平息也歷時(shí)三年多。
二、合同管理存在的問題
裕豐公司與承包人基于一份合同發(fā)生的兩起糾紛，反映出裕豐公司在合同管理中存在漏洞，由此給公司造成了直接經(jīng)濟(jì)損失和間接經(jīng)濟(jì)損失。
（一）合同管理制度不完善。裕豐公司沒有建立起完善的合同管理制度，管理缺位。第一，沒有專門的合同管理機(jī)構(gòu)或者人員，合同的簽訂主體是總經(jīng)理或者部門經(jīng)理，合同的管理主體是誰，沒有人知道，誰簽訂的合同，合同就在誰手里；第二，沒有具體的合同管理流程，合同從擬簽訂到簽訂，從簽訂到履行都無人問津，出了問題再想辦法；第三，沒有具體的合同糾紛解決機(jī)制，在履行合同過程中，一旦出現(xiàn)問題，如何采取有效措施不得而知，往往把這項(xiàng)工作交付給辦公室主任，而辦公室主任并不了解合同的簽訂背景和履行情況，在主客觀上都頗顯為難。完善的合同管理制度是強(qiáng)化企業(yè)合同管理的關(guān)鍵，合同管理制度的缺失暴露出企業(yè)管理的疏漏。
（二）法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)薄弱。裕豐公司的兩起涉訴糾紛都暴露出企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)薄弱，在違約糾紛處理中，一審漏交重要證據(jù)；在拖欠工資糾紛中，遭遇訴訟時(shí)效危機(jī)。這些問題反映出管理人員的法律意識(shí)淡薄，但更反映出企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)薄弱，管理人員對控制風(fēng)險(xiǎn)的知識(shí)缺乏，沒能有效控制風(fēng)險(xiǎn)，造成企業(yè)損失。合同管理的過程，從對對方進(jìn)行資信調(diào)查開始，一直到合同履行完畢的整個(gè)過程中，一旦發(fā)現(xiàn)問題，必須及時(shí)解決，才能避免和挽回?fù)p失。
（三）合同條款不規(guī)范。裕豐公司的這份承包經(jīng)營合同不規(guī)范，主要表現(xiàn)為：第一，合同條款不全面，雖然約定要承擔(dān)違約責(zé)任，但實(shí)質(zhì)上并未就如何承擔(dān)違約責(zé)任作以約定，不具體，欠缺操作性。雖然合同中有保證人的保證條款，對于公司權(quán)利的保護(hù)起到一定的作用，但未對保證人的資信進(jìn)行調(diào)查，這種保證對于資信較差的承包人則約束力不強(qiáng)，一旦承包人違約，保證人無力承擔(dān)責(zé)任，則對公司本身會(huì)產(chǎn)生負(fù)面影響；第二，合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)，在提供周轉(zhuǎn)金、承包人集資、利潤分成及承包費(fèi)用給付等方面，語義模糊，難以判定雙方真實(shí)意思表示。合同講究咬文嚼字，一字之差就可能引起不必要的糾紛，為日后產(chǎn)生糾紛埋下隱患。
（四）具有法律知識(shí)和技能的管理人員缺位。合同管理是一項(xiàng)專業(yè)性很強(qiáng)的工作，涉及內(nèi)容多、專業(yè)面廣，需要有一定的專業(yè)知識(shí)、法律知識(shí)和管理知識(shí)的人員對合同進(jìn)行有效管理。裕豐公司管理人員對合同管理不重視，將合同管理簡單理解為簽訂合同，是一種事務(wù)性工作，因此就不進(jìn)行法律知識(shí)和技能的培訓(xùn)，造成具有法律知識(shí)和技能的管理人員缺位，為日后產(chǎn)生糾紛埋下了隱患。
三、解決合同管理問題的措施
為了降低風(fēng)險(xiǎn)，減少糾紛及訴訟，節(jié)省成本，提高管理效益，針對裕豐公司合同管理中存在的上述問題，提出如下解決措施：
（一）建立健全合同管理制度。要使合同管理規(guī)范化、科學(xué)化、法律化，首先要從完善制度入手，制定與企業(yè)實(shí)際情況相適宜的、切實(shí)可行的合同管理制度，使合同管理有章可循。對于裕豐公司這樣的小企業(yè)來說，可以結(jié)合業(yè)務(wù)類型和業(yè)務(wù)數(shù)量等因素，實(shí)行合同歸口管理或者集中管理的模式。歸口管理，即由業(yè)務(wù)部門各自管理業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的合同，形成合同分散多頭管理體制；集中管理，即由專門部門或者人員進(jìn)行合同統(tǒng)一管理。不論哪種管理模式，都要對合同進(jìn)行全方位管理，即包括合同的資信調(diào)查、簽訂、審批、會(huì)簽、審查、登記、備案，法人授權(quán)委托辦法，合同專用章管理，合同履行與糾紛處理，合同定期統(tǒng)計(jì)與考核檢查等過程，做到層層把關(guān)，使合同從簽訂、履行，到糾紛處理都處于有效的動(dòng)態(tài)控制中。
（二）完善合同管理流程。建立合同管理制度，可以從企業(yè)層面解決合同管理的混亂局面，但是在具體合同管理業(yè)務(wù)中，管理流程則顯得尤為重要。一個(gè)優(yōu)化的業(yè)務(wù)流程以實(shí)現(xiàn)高質(zhì)量、高效率、低成本、低風(fēng)險(xiǎn)為目標(biāo)，能夠?qū)崿F(xiàn)企業(yè)的長期目標(biāo)，同時(shí)又能控制企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。因此，對于裕豐公司這樣的小企業(yè)來說：第一，要理順合同管理部門與業(yè)務(wù)部門的關(guān)系，在合同的訂立、變更、取消、終止等環(huán)節(jié)，建立具體的操作規(guī)則，實(shí)現(xiàn)“交至接”的閉環(huán)，同時(shí)便于落實(shí)責(zé)任。第二，梳理合同文本管理流程，建立合同文本管理的動(dòng)態(tài)監(jiān)控體系，對合同文本進(jìn)行跟蹤管理，注明合同起止時(shí)間，進(jìn)行備忘登記，包括雙方行使權(quán)力、履行義務(wù)的提示，以及訴訟期限預(yù)警等，這樣既可以提高合同管理效率，又可以降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)。
（三）加強(qiáng)合同內(nèi)容的規(guī)范性。小企業(yè)的業(yè)務(wù)類型相對較少，對于公司經(jīng)常性、普遍性、重復(fù)性的合同，建議公司各部門統(tǒng)籌協(xié)商，制定統(tǒng)一的、嚴(yán)密的合同范本，使公司在某一時(shí)期的合同具有統(tǒng)一性，便于管理和跟蹤，也便于公司解釋。同時(shí)，可以在文本中預(yù)留補(bǔ)充項(xiàng)，根據(jù)具體情況由公司的合同簽訂者與承包人另行協(xié)商確定，在統(tǒng)一中又允許有例外條款的存在，關(guān)于違約責(zé)任的約定就比較適合這種情形，在規(guī)范中又體現(xiàn)靈活性。
（四）設(shè)置合同管理崗位，加強(qiáng)法律專業(yè)培訓(xùn)。很多大企業(yè)都設(shè)有法律事務(wù)部或者聘請專門的法律顧問，或者二者兼有之。對于裕豐公司這樣的小企業(yè)，由于資金和人力資源因素，基本上都沒有專門的法律事務(wù)部，也沒有專門的法律顧問，一般是出了問題再找律師，將法律風(fēng)險(xiǎn)一并由訴訟解決。裕豐公司拖欠工資糾紛的遲延訴訟、違約糾紛的一審漏交證據(jù)，就是上述狀況所導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)小企業(yè)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力等綜合因素，即使不設(shè)置法律事務(wù)部、不聘請法律顧問，也要設(shè)置合同管理崗位，由專人進(jìn)行合同管理，一方面可以通過招聘的形式，聘用法律專業(yè)人員；另一方面也可以通過后續(xù)教育的形式，派專門人員進(jìn)行相關(guān)法律知識(shí)的培訓(xùn)。最為重要的是要加強(qiáng)合同管理人員職業(yè)道德素質(zhì)和專業(yè)技術(shù)素質(zhì)的教育，提高合同管理人員的管理水平，使之在合同管理中有效發(fā)揮作用。
主要參考文獻(xiàn)：
[1]楊宏.企業(yè)合同管理問題探討[J].湘潭師范學(xué)院學(xué)報(bào)（自然科學(xué)版），2007.4.
關(guān)鍵詞：財(cái)務(wù)管理 合同管理
一、前言
目前不少企業(yè)聘請律師對本單位簽訂的合同進(jìn)行審核把關(guān)，目的是降低企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，避免糾紛的發(fā)生。而律師對合同審核把關(guān)的出發(fā)點(diǎn)往往是基于合同條款的用詞規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)，符合法律的強(qiáng)制性規(guī)定等方面考慮，而基于企業(yè)的內(nèi)部管理、財(cái)務(wù)核算方面的要求，考慮的相對少一些，企業(yè)財(cái)務(wù)管理人員很少參與合同的談判、審核、監(jiān)控、存檔備查等項(xiàng)工作，造成企業(yè)合同管理與財(cái)務(wù)管理脫節(jié)，對銷售部門轉(zhuǎn)來的單據(jù)被動(dòng)的事后接受，憑借自己對業(yè)務(wù)內(nèi)容的理解進(jìn)行記賬、核算，出現(xiàn)財(cái)務(wù)人員“死記賬、記死賬”的尷尬局面，使財(cái)務(wù)核算內(nèi)容不全面、不準(zhǔn)確，不能很好的用財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)揭示企業(yè)發(fā)展的態(tài)勢，不能為經(jīng)營者、決策者提供高質(zhì)量的決策依據(jù)，在一定程度上影響企業(yè)經(jīng)營順暢發(fā)展。
二、財(cái)務(wù)管理與合同管理的聯(lián)系
在當(dāng)今經(jīng)濟(jì)社會(huì)，簽訂合同已經(jīng)是一個(gè)司空見慣的事情。平常百姓裝修房屋要與裝修公司簽訂裝修合同，有富余房屋的房主將房屋出租要簽訂出租合同。在企業(yè)中，簽訂合同更是平常的事情，采購貨物要簽訂采購合同，出租資產(chǎn)要簽訂租賃合同，工程施工要簽訂工程施工合同，并購企業(yè)要簽訂并購協(xié)議等等。國有企業(yè)對合同管理工作更是嚴(yán)格，一些國資管理部門對監(jiān)管企業(yè)下發(fā)關(guān)于加強(qiáng)合同管理的文件，明確規(guī)定對合同的標(biāo)的、期限、事項(xiàng)達(dá)到一定條件的情況下，需要事先申請、報(bào)批并備案，且作為對監(jiān)管企業(yè)的量化考核內(nèi)容之一，由此可見，訂立合同是企業(yè)保護(hù)自身合法權(quán)益的有效方式，加強(qiáng)合同管理，是企業(yè)的一項(xiàng)重要工作，合同管理工作的好與壞，影響著企業(yè)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的質(zhì)量和效果。
合同管理管理工作是動(dòng)態(tài)的工作，從尋求合同的一方主體、擬定合同文本、磋商合同條款、簽訂正式合同，到履行合同、合同變更、終止、出現(xiàn)合同糾紛等等事項(xiàng)，都是企業(yè)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的環(huán)節(jié)。財(cái)務(wù)管理工作滲透于企業(yè)經(jīng)濟(jì)管理的每一個(gè)環(huán)節(jié)，財(cái)務(wù)管理與合同管理緊密相連，在財(cái)務(wù)管理工作中增加對合同的監(jiān)督、管理工作，不但能夠促進(jìn)財(cái)務(wù)人員了解掌握企業(yè)經(jīng)營狀況，準(zhǔn)確核算經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)，形成真實(shí)、全面的經(jīng)營成果，更是企業(yè)從財(cái)務(wù)管理角度實(shí)現(xiàn)對經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事前預(yù)測、事中控制、事后補(bǔ)救的有效途徑和手段。扎實(shí)的財(cái)務(wù)管理是合同管理工作的有力保障，有效的合同管理工作，可以促進(jìn)企業(yè)實(shí)現(xiàn)預(yù)期的經(jīng)濟(jì)目標(biāo)。
三、財(cái)務(wù)工作中加強(qiáng)合同管理的幾方面作用
（一）賦予財(cái)務(wù)管理人員對合同管理的職責(zé)和權(quán)限，是保證合同管理工作良好運(yùn)行、提高財(cái)務(wù)監(jiān)督效果的有效途徑
財(cái)務(wù)管理部門，作為企業(yè)運(yùn)行的重要機(jī)構(gòu)，賦予對合同管理的審批、會(huì)簽職責(zé)和權(quán)限，勢必有助于合同管理工作的順利開展。財(cái)務(wù)管理人員，是企業(yè)內(nèi)部控制的主要參與者，應(yīng)主動(dòng)參與合同管理，并發(fā)揮積極作用。一方面，財(cái)務(wù)管理人員掌握企業(yè)經(jīng)濟(jì)信息比較準(zhǔn)確，有助于合同簽訂前的因素對比分析。比如主要從事資產(chǎn)租賃經(jīng)營的企業(yè)，財(cái)務(wù)管理人員掌握企業(yè)租賃資產(chǎn)的具體面積、租金價(jià)位、相同區(qū)域的經(jīng)濟(jì)增長幅度等因素，在租賃合同簽訂之前，由財(cái)務(wù)人員對擬定的租金價(jià)位進(jìn)行對比、分析，提出意見，有助于制定合理的租金價(jià)位與招商廠家進(jìn)行洽談，使企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益盡可能實(shí)現(xiàn)最大化。另一方面，財(cái)務(wù)人員對合同條款中涉及賬務(wù)處理的內(nèi)容會(huì)更加關(guān)注，從賬務(wù)處理的角度提出意見，有助于企業(yè)在實(shí)際業(yè)務(wù)操作過程中的嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范。再有，由財(cái)務(wù)管理人員參與合同的簽訂，有利于企業(yè)財(cái)務(wù)的公開、透明，防止“一言堂”以及隨意變更合同內(nèi)容、損害企業(yè)利益的行為出現(xiàn)。因此說，賦予財(cái)務(wù)人員對合同管理的職責(zé)和權(quán)限，是保證合同管理工作良好運(yùn)行、提高財(cái)務(wù)監(jiān)督效果的有效途徑。
（二）財(cái)務(wù)人員參與對合同履行過程的監(jiān)督和管理，可以提高合同管理的效率，降低成本
1、參與合同條款的擬定工作，有助于加強(qiáng)資信審查，明確條款的約束性
財(cái)務(wù)人員參與合同的擬定、洽談工作，有助于審查合同另一方主體的經(jīng)濟(jì)履行能力，考察企業(yè)資信、經(jīng)營范圍；有助于從本企業(yè)財(cái)務(wù)實(shí)際操作的角度擬訂合同文本，使賬務(wù)處理嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范。比如說在租賃業(yè)務(wù)中，明確約定收取租金的具體日期，以及在收取租金的同時(shí)開具租金發(fā)票，以此明確財(cái)務(wù)業(yè)務(wù)的操作流程，防止拖欠收入、先行納稅的情況出現(xiàn)。
2、負(fù)責(zé)簽訂合同的存檔備案工作，有助于合同管理資料齊備、信息全面
一份經(jīng)濟(jì)合同可能持續(xù)履行幾年或更長時(shí)間，財(cái)務(wù)工作會(huì)貫穿合同履行的全過程，在履行過程中，可能會(huì)出現(xiàn)合同補(bǔ)充、合同變更的情況，由財(cái)務(wù)人員負(fù)責(zé)合同的保管工作，一方面使合同資料齊備，經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)信息連續(xù)、有效；另一方面財(cái)務(wù)人員及時(shí)掌握合同變更、解除等信息，有助于調(diào)整經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的賬務(wù)處理，使財(cái)務(wù)管理事項(xiàng)更加及時(shí)、準(zhǔn)確。在出現(xiàn)糾紛時(shí)，財(cái)務(wù)人員會(huì)提供齊全的財(cái)務(wù)手續(xù)來佐證合同的履行情況，有助于糾紛的化解和處理。
3、參與合同履行過程的管理工作，有助于規(guī)避企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)
首先，在目前的經(jīng)濟(jì)行為中，存在不少的隨意性。比如說工程施工合同，存在“黑白合同”，還有工程掛靠的行為，這些現(xiàn)實(shí)情況造成領(lǐng)受（給付）工程款可能不是合同的一方當(dāng)事人。現(xiàn)實(shí)中因這類情況出現(xiàn)不少經(jīng)濟(jì)糾紛。財(cái)務(wù)人員參與合同管理工作，在財(cái)務(wù)憑證的取得上注重合法、合規(guī)的審查，加強(qiáng)賬務(wù)手續(xù)的完善工作，在遵守財(cái)務(wù)制度的同時(shí)，也能規(guī)避企業(yè)經(jīng)營中面臨的風(fēng)險(xiǎn)。比如在審核工程發(fā)票時(shí)，與工程施工合同的主體進(jìn)行核實(shí)，如出現(xiàn)不一致的情況，對發(fā)票不予接收入賬；涉及領(lǐng)取款項(xiàng)時(shí)，要求領(lǐng)款人有合同主體一方的蓋章委托書，由此確保資金往來的安全。
其次，對合同加強(qiáng)管理，有助于杜絕超規(guī)?；I集資金和計(jì)劃外資金支出，使資金支出成本更具合理。比如工程施工合同，財(cái)務(wù)人員對給付工程款的時(shí)間、方式、支付額度、保證金的支付等內(nèi)容充分掌握，在后續(xù)合同履行過程中，根據(jù)合同內(nèi)容，有計(jì)劃的籌集安排使用資金，既節(jié)約資金成本開支為企業(yè)增加效益，又規(guī)避可能面臨的合同違約風(fēng)險(xiǎn)。
再有，對合同加強(qiáng)管理，有助于發(fā)揮財(cái)務(wù)管理的監(jiān)督作用。財(cái)務(wù)人員對合同履行情況密切關(guān)注，針對不同主體、經(jīng)濟(jì)類型建立風(fēng)險(xiǎn)防控辦法。比如租賃合同，對租賃面積體量大、租期較長的租賃商戶，關(guān)注租賃商戶的經(jīng)營狀況，充分掌握商戶進(jìn)貨、出貨的流量，利潤高低狀況，有助于租金收入的及時(shí)收取，在商戶經(jīng)營出現(xiàn)異?；?qū)掖纬霈F(xiàn)拖欠租金時(shí)，要及時(shí)與業(yè)務(wù)部門反映問題，防止出現(xiàn)商戶違約撤租，企業(yè)暫時(shí)不能及時(shí)補(bǔ)招新商戶而造成經(jīng)濟(jì)損失的情形。
4、參與合同管理工作，有助于在企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部降低稅負(fù)
規(guī)模較大的集團(tuán)公司，存在跨行業(yè)經(jīng)營的現(xiàn)實(shí)狀況。由財(cái)務(wù)人員參與合同管理工作，有助于利用集團(tuán)內(nèi)部企業(yè)經(jīng)營領(lǐng)域的不同，利用稅法知識(shí)合理避稅，降低企業(yè)稅負(fù)。比如說房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，在進(jìn)行經(jīng)營投資時(shí)，土地增值稅是一項(xiàng)不可避免的稅負(fù)。而如果有財(cái)務(wù)人員參與合同的制定、洽談、協(xié)商工作，財(cái)務(wù)人員能夠根據(jù)掌握的稅法知識(shí)，利用集團(tuán)控股的優(yōu)勢，以其他非房地產(chǎn)開發(fā)的名義進(jìn)行投資，會(huì)在一定程度上有效規(guī)避土地增值稅的問題，使集團(tuán)利益最大化。
四、進(jìn)一步提升財(cái)務(wù)人員在合同管理中作用的途徑
（一）加強(qiáng)財(cái)務(wù)人員合同知識(shí)的學(xué)習(xí)和培訓(xùn)
財(cái)務(wù)人員對合同知識(shí)的掌握程度，直接影響簽訂合同的質(zhì)量。為了更好的提升企業(yè)經(jīng)營運(yùn)行質(zhì)量，實(shí)際工作中部分企業(yè)自己外聘專業(yè)教授或律師，結(jié)合本企業(yè)經(jīng)營范圍、工作出現(xiàn)的問題情況，“量體裁衣”，有針對性的傳授合同、法律方面的專業(yè)知識(shí)，解決企業(yè)實(shí)際經(jīng)營管理遇到的疑難問題，使得財(cái)務(wù)人員能夠?qū)W(xué)習(xí)的合同管理知識(shí)，很好的與財(cái)務(wù)知識(shí)相結(jié)合，促進(jìn)提高簽訂合同的質(zhì)量。
合同管理不是階段性工作，是企業(yè)運(yùn)行發(fā)展中的一項(xiàng)長期重要工作內(nèi)容，加強(qiáng)對財(cái)務(wù)人員在合同管理知識(shí)的考核和培訓(xùn)工作勢在必行，并且應(yīng)當(dāng)建立培訓(xùn)、考核和獎(jiǎng)勵(lì)的長效機(jī)制，與財(cái)務(wù)人員的升職、評優(yōu)選先掛鉤。通過財(cái)務(wù)人員長期、循序漸進(jìn)的加強(qiáng)合同知識(shí)培訓(xùn)、學(xué)習(xí)，增強(qiáng)財(cái)務(wù)管理對合同簽訂、履行、變更的審核、監(jiān)督、評價(jià)作用，促進(jìn)企業(yè)持續(xù)健康穩(wěn)定發(fā)展。
（二）財(cái)務(wù)人員主動(dòng)參與經(jīng)濟(jì)糾紛的處理解決
在現(xiàn)實(shí)工作中，財(cái)務(wù)人員少有參與企業(yè)經(jīng)濟(jì)糾紛處理解決事務(wù)的。一些規(guī)模較大的企業(yè)設(shè)有法務(wù)部門，專門負(fù)責(zé)處理企業(yè)經(jīng)營管理運(yùn)行中出現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)糾紛、勞資糾紛，財(cái)務(wù)人員雖然學(xué)習(xí)一些合同或法律方面的相關(guān)知識(shí)，由于沒有機(jī)會(huì)領(lǐng)會(huì)法庭或仲裁庭對企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同履行事務(wù)的審判，對合同管理往往局限在存檔備查的形式上，造成在合同的談判簽訂時(shí)、經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的履行中，不能主動(dòng)提出有針對性的實(shí)質(zhì)意見供領(lǐng)導(dǎo)層決策。而刻意鍛煉財(cái)務(wù)人員參與糾紛的處理工作，可以增加財(cái)務(wù)人員的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，知曉糾紛的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)與賬務(wù)處理的聯(lián)系，提高財(cái)務(wù)人員在今后實(shí)際工作中辨別和解決問題的能力，從而將合同管理流暢的蘊(yùn)含到財(cái)務(wù)管理工作的深層次。加強(qiáng)合同管理對財(cái)務(wù)管理的積極作用必將得到企業(yè)的重視和認(rèn)同。
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這次全省仲裁工作座談會(huì)，是在全黨全國各族人民認(rèn)真貫徹黨的十七大精神，落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀、加快構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的新形勢下召開的一次重要會(huì)議，也是我省第一次召開這樣的會(huì)議。會(huì)議學(xué)習(xí)了《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》，交流了我省仲裁工作情況，分析了存在問題，研究了下一步工作。會(huì)議還邀請了人民法院、建設(shè)、證券、工商行政管理、工商聯(lián)、保監(jiān)等對我省仲裁工作給予大力支持和工作上有密切聯(lián)系的單位參加，在此，我代表會(huì)議對到會(huì)的各單位領(lǐng)導(dǎo)和代表表示衷心地感謝。
在這次會(huì)上，省仲裁法學(xué)研究會(huì)結(jié)合我省仲裁實(shí)際提出了適用《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》的具體建議，各仲裁機(jī)構(gòu)總結(jié)了仲裁委成立以來的工作情況并提出了下步工作打算，各有側(cè)重，各具特色，貴陽仲裁委員會(huì)還介紹了到外地仲裁機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)考察的仲裁工作經(jīng)驗(yàn)，省高級法院宋占平副院長、貴陽市中級法院孫貴麗副院長就如何執(zhí)行好最高法院的司法解釋和如何發(fā)展我省仲裁事業(yè)做了很好發(fā)言。在討論中，與會(huì)同志結(jié)合仲裁工作實(shí)際，圍繞最高人民法院司法解釋的貫徹實(shí)施進(jìn)行了深入討論，對我省仲裁事業(yè)的發(fā)展提出很多很好的意見和建議。大家一致認(rèn)為，這次會(huì)議準(zhǔn)備充分，內(nèi)容豐富，安排緊湊，主題突出，收獲較大，達(dá)到了預(yù)期目的。下面，我講幾點(diǎn)意見：
一、認(rèn)真總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，再接再厲，爭取更大發(fā)展
一要認(rèn)真總結(jié)我省仲裁工作的成績和經(jīng)驗(yàn)。《仲裁法》實(shí)施十多年來，我省各仲裁機(jī)構(gòu)堅(jiān)持立足于服務(wù)經(jīng)濟(jì)建設(shè)大局，公正及時(shí)地化解各類民事糾紛，為促進(jìn)我省經(jīng)濟(jì)建設(shè)的發(fā)展，構(gòu)建和諧貴州作出了應(yīng)有的貢獻(xiàn)，同時(shí)，也使仲裁的優(yōu)勢得到了充分發(fā)揮，仲裁的社會(huì)功能得到了充分顯現(xiàn)，全省仲裁工作得到了穩(wěn)步發(fā)展。尤其是各仲裁委于去年開展了以嚴(yán)格仲裁操守、嚴(yán)肅仲裁紀(jì)律為主題的教育活動(dòng)，組織仲裁員、仲裁工作人員進(jìn)一步學(xué)習(xí)了《仲裁法》、《國務(wù)院法制辦公室關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)仲裁員、仲裁工作人員管理的通知》的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)真開展自查、自糾以及加強(qiáng)對仲裁員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，不斷提高了仲裁員業(yè)務(wù)素質(zhì)和能力，使大批的優(yōu)秀仲裁員成了仲裁業(yè)務(wù)骨干。近年來，我省仲裁受案數(shù)量和標(biāo)的額穩(wěn)步增長，仲裁業(yè)務(wù)范圍不斷拓展，仲裁案件質(zhì)量不斷得到提高，仲裁機(jī)構(gòu)內(nèi)部建設(shè)逐步規(guī)范，各仲裁機(jī)構(gòu)的辦公設(shè)施等硬件建設(shè)在當(dāng)?shù)攸h委、政府的關(guān)心下，依靠自己的努力，逐步得到改善。取得這樣的成績，這是仲裁機(jī)構(gòu)所在地黨委、政府正確領(lǐng)導(dǎo)的結(jié)果，是社會(huì)各界特別是人民法院大力支持的結(jié)果，是仲裁機(jī)構(gòu)積極探索、銳意進(jìn)取、開拓創(chuàng)新、艱苦創(chuàng)業(yè)的結(jié)果，是廣大仲裁員和仲裁工作人員辛勤工作的結(jié)果。為此，我代表省政府法制辦向同志們并通過你們向廣大仲裁員和仲裁機(jī)構(gòu)工作人員表示親切的慰問和崇高的敬意！向支持仲裁事業(yè)發(fā)展的各級領(lǐng)導(dǎo)、社會(huì)各界表示誠摯的感謝！
二要進(jìn)一步認(rèn)清我省仲裁工作中面臨的形勢。通過總結(jié)和交流各仲裁委的工作，大家更應(yīng)當(dāng)清醒地認(rèn)識(shí)到，當(dāng)前，我省仲裁工作在總體上是適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展要求的，但也面臨著許多新的復(fù)雜的矛盾和問題。當(dāng)前我國進(jìn)入了改革發(fā)展的關(guān)鍵時(shí)期，經(jīng)濟(jì)體制深刻變革，社會(huì)結(jié)構(gòu)深刻變動(dòng)，利益格局深刻調(diào)整，思想觀念深刻變化，這些都對仲裁工作提出了新的更高的要求。同時(shí)，從全省仲裁業(yè)務(wù)發(fā)展來看，盡管各仲裁委取得了明顯成績，但也存在不少突出問題和薄弱環(huán)節(jié)。首先是各仲裁委的仲裁業(yè)務(wù)發(fā)展不平衡，差距較大，有的依然處于起步的初級階段；其次是依靠社會(huì)力量提高仲裁在全社會(huì)的普及度和認(rèn)知度，特別是把仲裁工作作為一項(xiàng)保障、平衡、協(xié)調(diào)、處理機(jī)制，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展還做的不夠；再就是各仲裁機(jī)構(gòu)對于仲裁制度的宣傳深度和廣度不夠，使先進(jìn)的仲裁制度與相對滯后的社會(huì)仲裁意識(shí)、初始的商事仲裁工作之間存在著矛盾；有的仲裁機(jī)構(gòu)制度不夠健全，管理不夠完善；有的仲裁員、仲裁工作人員的素質(zhì)還不夠高，對自己的要求不嚴(yán)，甚至在辦案過程中出現(xiàn)一定的違規(guī)違紀(jì)問題，影響了仲裁的公信力，影響了仲裁事業(yè)的發(fā)展。因此，各級仲裁機(jī)構(gòu)要勇于更新仲裁理念，加強(qiáng)宣傳，暢通渠道，提高辦案質(zhì)量，拓寬業(yè)務(wù)，搞好仲裁隊(duì)伍管理和建設(shè)，從而使全社會(huì)了解仲裁，選擇仲裁，信賴仲裁，確保仲裁事業(yè)的健康發(fā)展。
三要進(jìn)一步堅(jiān)定做好仲裁工作的信心。這次會(huì)議是我省首次召開的全省仲裁工作座談會(huì)，各仲裁委回顧和總結(jié)了成立以來的工作成效和經(jīng)驗(yàn)，特別是貴陽仲裁委員會(huì)介紹了到外地仲裁機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)考察的仲裁工作經(jīng)驗(yàn)，值得借鑒。仲裁是一項(xiàng)開拓性的朝陽事業(yè)，大家要對仲裁的地位和作用有更加清醒的認(rèn)識(shí)。全省仲裁機(jī)構(gòu)工作人員、仲裁員以及仲裁機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人要以強(qiáng)烈的使命感、責(zé)任心、事業(yè)心去奉獻(xiàn)、去奮斗。為此，我們相信，上有國務(wù)院法制辦高度的重視，下有地方黨委、政府的領(lǐng)導(dǎo)以及全社會(huì)的大力支持，各仲裁委只要振奮精神，理清思路，齊心合力、扎實(shí)工作、開拓進(jìn)取，我省的仲裁事業(yè)一定能夠取得新的更大的成績。
二、認(rèn)真貫徹司法解釋，加強(qiáng)與法院溝通，提高仲裁工作質(zhì)量
在討論中，大家結(jié)合仲裁工作實(shí)際就如何貫徹實(shí)施好最高人民法院司法解釋進(jìn)行了深入討論，提出了一些很好的意見和建議，我想還有兩個(gè)問題值得重視。一是要加強(qiáng)與人民法院的交流和溝通。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》以來，我省各仲裁委和各級人民法院都認(rèn)真貫徹執(zhí)行，一定程度上推動(dòng)了仲裁事業(yè)發(fā)展，促進(jìn)了我省仲裁工作的開展，但是在實(shí)踐中也暴露出一些問題，需要進(jìn)行規(guī)范和明確。因此，省仲裁法學(xué)研究會(huì)和各仲裁委要認(rèn)真研究并提出具體處理意見，加強(qiáng)與人民法院進(jìn)行溝通，以便全省仲裁機(jī)構(gòu)都能正確理解和統(tǒng)一執(zhí)行好司法解釋。二是要加強(qiáng)仲裁法律制度宣傳。目前全社會(huì)尤其是多數(shù)市場主體的仲裁意識(shí)依然比較淡薄，不了解仲裁，一定程度上影響了仲裁業(yè)務(wù)的發(fā)展。因此，我省各仲裁委要采取措施加大宣傳仲裁法及其相關(guān)知識(shí)的力度，在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候要集中組織對仲裁法律制度的宣傳活動(dòng)，讓全社會(huì)了解仲裁，選擇仲裁。
三、認(rèn)真建立和完善仲裁工作制度，積極拓展仲裁業(yè)務(wù)，為構(gòu)建和諧貴州作出貢獻(xiàn)
一是加強(qiáng)仲裁制度建設(shè)，嚴(yán)格規(guī)范仲裁程序。公正是仲裁的生命線，仲裁必須始終圍繞這一宗旨依法裁決民事糾紛。在這一方面，我省各仲裁委為保證所裁案件的公正、合法、有效，先后制定了《仲裁員辦案規(guī)范》、《仲裁員工作守則》、《仲裁員管理辦法》、《仲裁庭庭審程序》等規(guī)范仲裁工作的規(guī)章制度，并取得了很好的成效，發(fā)揮了保證仲裁公正的作用。但是還不夠完備，有的制度還沒建立，有的還不夠健全，有的沒有很好執(zhí)行，流于形式。因此，我們要結(jié)合仲裁工作實(shí)際，認(rèn)真吸收國內(nèi)外仲裁機(jī)構(gòu)的先進(jìn)仲裁理念和在實(shí)踐中積累的仲裁工作經(jīng)驗(yàn)，探索建立權(quán)責(zé)分明、相互配合、高效運(yùn)行的仲裁程序管理體制，進(jìn)一步建立健全包括對仲裁業(yè)務(wù)，仲裁員、仲裁工作人員等管理在內(nèi)的一系列規(guī)范仲裁活動(dòng)的管理制度，使之形成具有新陳代謝機(jī)制、競爭激勵(lì)機(jī)制、廉潔保障機(jī)制的制度體系，既確保仲裁工作的公正性，又充分調(diào)動(dòng)全體仲裁員和工作人員的積極性。
二是不斷提高辦案質(zhì)量，提供仲裁優(yōu)質(zhì)服務(wù)。各仲裁委要進(jìn)一步，提高工作效率和服務(wù)水平，提高辦案質(zhì)量。對受案范圍、仲裁方式、組庭、開庭等仲裁辦案的整個(gè)程序以及仲裁委辦公室工作人員的行為規(guī)范、工作紀(jì)律，均要作出明確規(guī)定。為此，要進(jìn)一步加強(qiáng)對仲裁員辦案過程的管理和規(guī)范。要通過當(dāng)事人、辦案秘書對仲裁員辦案情況的反映、評價(jià)及仲裁委對辦案質(zhì)量與效率的考核，加強(qiáng)對仲裁員辦案流程中各個(gè)環(huán)節(jié)的監(jiān)督，力求做到每一起仲裁案件都公正、公平，為當(dāng)事人提供仲裁優(yōu)質(zhì)服務(wù)。各仲裁委要根據(jù)《仲裁法》、《國務(wù)院法制辦公室關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)仲裁員、仲裁工作人員管理的通知》的有關(guān)規(guī)定，把事前、事中、事后監(jiān)督有機(jī)結(jié)合起來，確保仲裁權(quán)、仲裁工作管理得到有效制約和監(jiān)督，切實(shí)避免仲裁員違紀(jì)違規(guī)行為的發(fā)生。要高度重視仲裁庭組庭的科學(xué)性、合理性，當(dāng)事人依法自選組庭的，尊重當(dāng)事人的意見。同時(shí)，還要盡量做到應(yīng)當(dāng)回避的仲裁員不得進(jìn)入仲裁庭；專業(yè)不對口的仲裁員盡量不進(jìn)入仲裁庭；仲裁實(shí)務(wù)不夠熟悉的仲裁員，不得安排擔(dān)任首席仲裁員，從而確保仲裁庭審的效果和裁決的質(zhì)量。另外，是要充分發(fā)揮專家咨詢委員會(huì)的作用。對一些疑難復(fù)雜案件要請專家咨詢、研討，通過專家“會(huì)診”，確保案件在認(rèn)定事實(shí)、證據(jù)、適用法律和程序上準(zhǔn)確無誤，切實(shí)提高仲裁案件的辦案質(zhì)量，維護(hù)好當(dāng)事人的合法權(quán)益，提高仲裁的社會(huì)公信力。
三是做好溝通協(xié)調(diào)，暢通渠道，拓寬業(yè)務(wù)。人民法院具有豐富的審判經(jīng)驗(yàn)，各仲裁委要加強(qiáng)與人民法院的溝通和交流，虛心聽取人民法院的意見。根據(jù)我國仲裁法和民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，法院對仲裁的監(jiān)督主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是不予執(zhí)行仲裁裁決，二是撤銷仲裁裁決。實(shí)踐中，各地仲裁機(jī)構(gòu)就法院對仲裁的司法監(jiān)督問題有時(shí)會(huì)發(fā)生分歧，這就需要加強(qiáng)與法院的溝通和交流，以減少分歧，使仲裁機(jī)構(gòu)與裁決得到人民法院的認(rèn)同和尊重。要依靠政府有關(guān)部門、人民團(tuán)體和社會(huì)各界的支持，積極拓寬業(yè)務(wù)。其中，要牢固樹立市場觀念，要融入市場謀發(fā)展。對一些經(jīng)濟(jì)糾紛數(shù)量多、涉及標(biāo)的額大的單位要積極作好工作，要花大力氣幫助這些單位規(guī)范合同示范文本，提高仲裁協(xié)議率，并在具體業(yè)務(wù)辦理過程中積極推進(jìn)仲裁案件的快速結(jié)案率、自愿和解調(diào)解率、自動(dòng)履行率，在堅(jiān)持依法公正仲裁的同時(shí)，讓當(dāng)事人以最低的時(shí)間成本、金錢成本換取糾紛的最快解決，從而為與當(dāng)事人繼續(xù)合作創(chuàng)造條件。要暢通渠道，為行業(yè)仲裁提供空間。仲裁具有很強(qiáng)的專業(yè)性，不能指望仲裁員和仲裁機(jī)構(gòu)的工作人員在所有領(lǐng)域都成為專家。仲裁發(fā)展到一定規(guī)模以后，必然會(huì)細(xì)化到行業(yè)仲裁，要在仲裁機(jī)構(gòu)下面形成行業(yè)仲裁，在具體行業(yè)形成局部優(yōu)勢，從而快捷地解決行業(yè)內(nèi)發(fā)生的糾紛。比如在糾紛較多的房地產(chǎn)業(yè)、金融行業(yè)建立行業(yè)仲裁中心，就值得研究探索。另外，要繼續(xù)爭取當(dāng)?shù)攸h委、政府對仲裁工作的支持，加強(qiáng)與政府法制機(jī)構(gòu)的聯(lián)系?，F(xiàn)在各仲裁機(jī)構(gòu)受理的案件數(shù)量在不斷增加，服務(wù)的質(zhì)量也在提高。然而限于條件，我省的仲裁委大多基礎(chǔ)不牢固，實(shí)力還不夠強(qiáng)，離不開當(dāng)?shù)攸h委和政府的大力扶持。幾年來，各仲裁委所在地黨委、政府為仲裁機(jī)構(gòu)的建設(shè)提供了有力的支持和必要的監(jiān)督，保障了我省仲裁機(jī)構(gòu)沿著正確的道路不斷健康發(fā)展。
四是加強(qiáng)隊(duì)伍建設(shè)，努力提高仲裁員隊(duì)伍素質(zhì)。仲裁質(zhì)量的好壞取決于仲裁員。仲裁員被認(rèn)為是活的仲裁法，仲裁員是仲裁活動(dòng)的主導(dǎo)者，其素質(zhì)的好壞將直接影響仲裁案件的質(zhì)量，影響仲裁機(jī)構(gòu)的形象，影響仲裁事業(yè)的生死存亡。各仲裁委自成立以來，十分重視仲裁員隊(duì)伍的建設(shè),一直把仲裁員隊(duì)伍建設(shè)作為一項(xiàng)重要工作內(nèi)容來抓，在不斷擴(kuò)大仲裁員隊(duì)伍的同時(shí)，更加注重仲裁員的整體素質(zhì)的提高。貴陽仲裁委的仲裁員已從成立時(shí)的幾十名發(fā)展到現(xiàn)在幾百名，六盤水仲裁委、遵義仲裁委也在逐步發(fā)展壯大。總的說，仲裁員來源廣泛，分布較為合理。有專家、學(xué)者、資深律師、退休法官、企業(yè)家，其學(xué)歷高、年齡結(jié)構(gòu)合理、理論功底好、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富。但是，我們有的仲裁委在對仲裁員嚴(yán)格篩選、培訓(xùn)教育和加強(qiáng)管理等方面還做得不夠，有的地方還出現(xiàn)了這樣或那樣的問題。因此，我們一定要把加強(qiáng)仲裁員隊(duì)伍建設(shè)作為仲裁工作的一件大事來抓。要嚴(yán)格依照《仲裁法》規(guī)定的資格條件聘任仲裁員，切實(shí)把好仲裁員的入口關(guān)。有條件的地方可以面向全國和港、澳地區(qū)聘請部分仲裁員，提高仲裁員隊(duì)伍整體素質(zhì)的水準(zhǔn)，提高仲裁機(jī)構(gòu)的知名度。要高度重視對仲裁員的培訓(xùn)工作，通過定期或不定期組織仲裁員進(jìn)行培訓(xùn)，探討、交流工作情況，促進(jìn)仲裁員不斷學(xué)習(xí)，拓寬知識(shí)面，更新知識(shí)結(jié)構(gòu)，從而提高仲裁員的業(yè)務(wù)水平，要加強(qiáng)仲裁誠信建設(shè)。仲裁機(jī)構(gòu)理應(yīng)崇尚誠信服務(wù)，仲裁員理應(yīng)成為法律服務(wù)業(yè)中誠信建設(shè)的楷模。要逐步建立仲裁員信用公示制度，可以利用仲裁委的網(wǎng)站建立仲裁員違紀(jì)違法執(zhí)業(yè)網(wǎng)上投訴制度。
關(guān)鍵詞：電力工程；施工索賠博弈；決策研究
1工程施工索賠及博弈決策
1.1工程施工索賠
工程施工索賠是在工程施工過程中，當(dāng)事人因?yàn)榉亲陨碓驅(qū)е伦陨淼睦嬖斐蓳p害，并且根據(jù)損害提出實(shí)際的經(jīng)濟(jì)索賠和時(shí)間賠償?shù)囊环N補(bǔ)救措施。因?yàn)楣こ淌┕ぶ校瑯I(yè)主具有優(yōu)勢地位，并且在實(shí)際的工程案例中，大多數(shù)是施工單位主動(dòng)索賠，而業(yè)主方進(jìn)行主動(dòng)賠償?shù)臋C(jī)會(huì)非常少。工程施工索賠就是實(shí)現(xiàn)業(yè)主發(fā)包方和承包方的利益協(xié)同，并盡可能制衡雙方的相互作用，以電力工程施工為例，一個(gè)完整的施工項(xiàng)目建設(shè)不止有一個(gè)承包單位和建設(shè)單位，那么承包商之間的合作、承包商和發(fā)包人之間的合作都需要不斷地摸索，很多第一次合作的發(fā)包商和承包方，都會(huì)特別小心翼翼，但如果一旦出現(xiàn)工程風(fēng)險(xiǎn)，那么對承包方而言，一定會(huì)產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)糾紛和合同糾紛，同時(shí)承包方是雙方博弈中的弱者。根據(jù)圖1工程索賠的產(chǎn)生分析，評價(jià)是否構(gòu)成索賠的衡量標(biāo)準(zhǔn)，就是合同的實(shí)際狀態(tài)和理想狀態(tài)是否有太大偏差，并且這個(gè)偏差已經(jīng)讓發(fā)包方或者承包方不能接受。
1.2索賠博弈決策流程分析
以圖2為例進(jìn)行分析，根據(jù)《電力建設(shè)工程施工合同示范文本》的規(guī)定，一般的電力建設(shè)施工工程索賠流程如下：①一旦出現(xiàn)索賠的問題，承包商個(gè)人舉證，并向工程的監(jiān)理人遞交進(jìn)行工程索賠的意向書，如果監(jiān)理人同意了施工承包商的工程索賠請求，施工承包商向監(jiān)理人遞交正式的工程索賠通知。②工程承包商對工程索賠的資料進(jìn)行補(bǔ)充，監(jiān)理人對此論證，如果確定了這個(gè)方案，就制定索賠結(jié)果。③監(jiān)理人將工程承包商和發(fā)包方召集，如果雙方同意了這個(gè)工程索賠方案，那么就執(zhí)行結(jié)果；如果雙方的意見有分歧，雙方將進(jìn)行再次審核，一般情況下以后者居多。④爭議評審組進(jìn)行評審，并出具書面的評審意見，如果雙方意見一致，就按照這次確定的索賠方案執(zhí)行，如果不統(tǒng)一，則進(jìn)行再次處理。⑤該階段是工程索賠的最終階段，如果承包方和發(fā)包商之間存在爭議，那么就采取以協(xié)商為主的解決方式，如果這次的矛盾實(shí)在難以調(diào)節(jié)，那么就采用仲裁或者訴訟的方式解決。由此可見，工程索賠實(shí)際上是建立在雙方對協(xié)調(diào)結(jié)果認(rèn)可的情況下，對雙方權(quán)益的制衡，是一種以監(jiān)理人和爭議評審組和仲裁方為中心的公平且合理的協(xié)調(diào)方式。
2工程索賠決策的博弈分析
2.1工程索賠模型建立
根據(jù)工程索賠博弈階段參與人的不同、掌握信息的完整程度、決策分析環(huán)境等進(jìn)行分類，可以達(dá)到不同的決策博弈方法。一般在電力工程施工中，使用的工程索賠博弈模型為圖3模式。該模式就是建立在索賠雙方都能知道對方的收益情況的條件下，進(jìn)行的工程索賠博弈。雙方對工程問題、工程損失等都比較明確，因此會(huì)采用這種工程索賠博弈模型。
2.2工程索賠博弈模型求解
2.2.1期望收益分析因?yàn)闊o論是協(xié)商、訴訟等都具有兩面性，并且具有成功或者失敗兩種結(jié)果，因此同意協(xié)商、堅(jiān)持訴訟等都會(huì)產(chǎn)生不同的結(jié)果，如果對該模型的期望收益進(jìn)行分析研究，那么能根據(jù)上圖總結(jié)歸納不同的決策產(chǎn)生的期望收益。具體的期望收益可以參照表1。
2.2.2博弈均衡路徑假設(shè)發(fā)包方和承包方都是非常理性的，并且對于此次的協(xié)商，其最終目的就是獲得最大的經(jīng)濟(jì)效益，那么根據(jù)圖3分析：①承包方最終如果選擇訴訟，那么肯定會(huì)選擇索賠，否則自身的利益得不到保證，同理在這種情況下，發(fā)包方或者業(yè)主，必然會(huì)選擇不協(xié)商，因?yàn)槿绻麉f(xié)商，那么意味著承包方占據(jù)優(yōu)勢，自身的權(quán)益得不到保證，所以一旦選擇訴訟解決，那么雙方都會(huì)選擇不協(xié)商并堅(jiān)持到底，訴訟解決問題。②承包方選擇不訴訟，而是協(xié)商解決，那么肯定會(huì)接受業(yè)主的協(xié)商———因?yàn)閷Τ邪蕉裕瑓f(xié)商是保證自身利益的最佳途徑，然而對發(fā)包方來說，如果接受了協(xié)商，那么就是默認(rèn)自己的權(quán)益受損，這顯然是不現(xiàn)實(shí)的，所以一定會(huì)選不協(xié)商，進(jìn)而再次進(jìn)入訴訟和不訴訟的選擇中，對業(yè)主方來說，最佳的方式就是直接訴訟，但是對承包方而言，其既然選擇不訴訟，那么訴訟對自己的優(yōu)勢不高，很可能沒有獲得賠償款，還要支付訴訟費(fèi)用，對于承包方而言，如果不想弄得“魚死網(wǎng)破”，就要選擇不索賠。
2.3工程索賠均衡性分析和最優(yōu)戰(zhàn)略組合
通過以上的總結(jié)和分析，足以見得進(jìn)行工程索賠的原則就是進(jìn)行最優(yōu)化的索賠戰(zhàn)略決策，并且該決策是建立在承包方和業(yè)主方的利益之上的，可以以此總結(jié)出四種求解方式，并且這些組合方式都建立在決策最優(yōu)的基礎(chǔ)上進(jìn)行。具體的戰(zhàn)略組合見表2。
3電力工程索賠博弈的建議分析
3.1找準(zhǔn)索賠原因，降低施工風(fēng)險(xiǎn)
索賠的起因就是觸碰了某一方的利益底線，并且引起承包方或者發(fā)包方的經(jīng)濟(jì)損失和社會(huì)損失，一般在工程施工中存在的風(fēng)險(xiǎn)有以下，我們應(yīng)當(dāng)盡可能規(guī)避這些風(fēng)險(xiǎn)。①施工條件，很多電力施工的施工地點(diǎn)都在野外，因此需要盡量避免因?yàn)榈乩硪蛩卦斐傻氖┕さ厮降仁┕わL(fēng)險(xiǎn)，因此在實(shí)際的施工過程中，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)做好規(guī)劃決策，避免在規(guī)劃路線上出現(xiàn)溶洞、文物遺址等情況，承包方也應(yīng)該做好事先的勘察和檢測，避免因?yàn)槭┕l件的異常對施工產(chǎn)生影響。②工程工期變更。施工過程中因?yàn)樘鞖夂偷刭|(zhì)等問題的影響出現(xiàn)工期的變更非常常見，因此為了規(guī)避這種風(fēng)險(xiǎn)，對于工程承包方而言，需要盡量將工程工期總時(shí)長規(guī)范在計(jì)劃時(shí)長的115%左右，如果因?yàn)榘l(fā)包方的原因造成的工期延長，承包方有權(quán)提出索賠，對發(fā)包方來說，需要提前進(jìn)行工程招標(biāo)，并避免因?yàn)樽陨碛?jì)劃的改變，對承包方工程施工產(chǎn)生的不良影響，規(guī)避索賠風(fēng)險(xiǎn)。
3.2做好合同管理，規(guī)避合同缺陷
在雙方簽訂合同之前，需要對合同進(jìn)行再三的確認(rèn)和推敲，并避免因?yàn)楹贤穆┒串a(chǎn)生工程款項(xiàng)的糾紛，并且合同管理模式下，承包方和發(fā)包方都要做好工程管理，并以合同約束自身的行為，并保證工程施工中按章辦事，不產(chǎn)生因?yàn)樽约悍矫娴膯栴}產(chǎn)生的工程責(zé)任。規(guī)范合同的時(shí)候應(yīng)該根據(jù)將法律規(guī)章的變更作為參照，尤其是一些跨境電力工程，更要避免因?yàn)檎?、管制等因素造成的工程風(fēng)險(xiǎn)。劃清雙方的責(zé)任，有利于后續(xù)工程的順利開展。
