時(shí)間：2023-01-17 04:29:25
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外聘法律顧問管理辦法最新版第一章 總則
第一條 為規(guī)范外聘律師管理，充分發(fā)揮外聘律師作用，提升公司法律風(fēng)險(xiǎn)防范能力和水平，避免和減少經(jīng)營管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)，切實(shí)維護(hù)公司的合法權(quán)益，結(jié)合公司實(shí)際，制定本辦法。
第二條 本辦法適用于省公司、所屬分公司及子公司。
第三條 公司外聘律師是指公司通過簽訂法律顧問聘請合同從律師事務(wù)所聘請的為公司提供合同約定范圍內(nèi)法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)律師。
公司外聘律師包括常年法律顧問和專項(xiàng)法律顧問。常年法律顧問是指公司從律師事務(wù)所聘請的為公司提供一年以上合同范圍內(nèi)法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)律師。專項(xiàng)法律顧問是指公司從律師事務(wù)所聘請的為公司處理特定法律事項(xiàng)的執(zhí)業(yè)律師。
第二章 外聘律師的管理
第四條 外聘律師管理應(yīng)遵循統(tǒng)一管理、分級負(fù)責(zé)的原則。省公司法律事務(wù)部負(fù)責(zé)省公司外聘律師管理工作，指導(dǎo)、監(jiān)督各分公司、子公司外聘律師管理。各分公司、子公司負(fù)責(zé)本公司外聘律師管理。
第五條 省公司法律事務(wù)部在外聘律師管理工作中的職責(zé)：
(一)制定外聘律師管理辦法。
(二)向公司領(lǐng)導(dǎo)推薦擬聘用律師事務(wù)所及外聘律師。
(三)組織律師事務(wù)所及外聘律師的選聘和談判。
(四)審核公司與律師事務(wù)所簽訂的法律服務(wù)合同。
(五)指定專人負(fù)責(zé)與外聘律師溝通聯(lián)系，協(xié)助、監(jiān)督外聘律師的工作。
(六)監(jiān)督所聘用律師事務(wù)所、外聘律師遵守執(zhí)業(yè)紀(jì)律、恪守職業(yè)道德，維護(hù)公司利益，按照公司要求提交書面工作報(bào)告或結(jié)案報(bào)告。
(七)對所聘用律師事務(wù)所、外聘律師的服務(wù)水平和質(zhì)量進(jìn)行考核，并報(bào)告公司領(lǐng)導(dǎo)。
(八)指導(dǎo)、監(jiān)督各分公司、子公司外聘律師管理工作。
第六條 公司所屬分公司、子公司在外聘律師管理中的職責(zé)：
(一)根據(jù)省公司外聘律師管理辦法及工作需要，決定是否聘用律師事務(wù)所及外聘律師，并報(bào)省公司法律事務(wù)部備案。
(二)根據(jù)省公司授權(quán)與律師事務(wù)所簽訂法律服務(wù)合同。
(三)由法務(wù)負(fù)責(zé)人與外聘律師溝通聯(lián)系，協(xié)助、監(jiān)督外聘律師的工作。
(四)監(jiān)督所聘用律師事務(wù)所、外聘律師遵守執(zhí)業(yè)紀(jì)律,恪守職業(yè)道德，維護(hù)公司利益，要求其積極完成委托事項(xiàng)并反饋工作進(jìn)展，報(bào)告工作結(jié)果(必要時(shí)應(yīng)當(dāng)提交書面工作報(bào)告或結(jié)案報(bào)告)。
(五)對所聘用律師事務(wù)所、外聘律師服務(wù)水平和質(zhì)量進(jìn)行考核，并向分公司領(lǐng)導(dǎo)及省公司法律事務(wù)部匯報(bào)。
第七條 省公司對各分公司、子公司外聘律師事務(wù)所及律師聘用實(shí)行備案管理。各分公司、子公司應(yīng)當(dāng)將外聘律師事務(wù)所及律師聘用情況，報(bào)省公司法律事務(wù)部備案。外聘律師事務(wù)所及律師情況包括如下內(nèi)容：
(一)律師事務(wù)所簡介及所聘律師簡歷。
(二)服務(wù)方案。
(三)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。
(四)成功案例。
(五)所獲榮譽(yù)。
第三章 外聘律師的聘用
第八條 律師事務(wù)所及律師的聘用，應(yīng)按照公開公正、競爭擇優(yōu)的原則，綜合衡量律師事務(wù)所信譽(yù)及實(shí)力、指派律師的專業(yè)能力、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)、職業(yè)道德、工作態(tài)度和收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，擇優(yōu)聘用。
公司及各分公司、子公司應(yīng)當(dāng)優(yōu)先聘用全國、省、市優(yōu)秀律師事務(wù)所及律師。
第九條 公司及各分公司、子公司可聘請律師事務(wù)所的專職律師擔(dān)任常年法律顧問，協(xié)助處理日常綜合性法律事務(wù)，提供綜合性法律服務(wù);也可聘請律師事務(wù)所的專職律師擔(dān)任專項(xiàng)法律顧問，為公司特定項(xiàng)目提供法律服務(wù)。
第十條 擬聘用的律師事務(wù)所或律師一般應(yīng)具備下列基本條件:
(一)團(tuán)隊(duì)專業(yè)背景、服務(wù)質(zhì)量、職業(yè)道德、社會評價(jià)、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)在同業(yè)具有明顯優(yōu)勢。
(二)所執(zhí)業(yè)的律師事務(wù)所在本地區(qū)具有一定的規(guī)模和較強(qiáng)的實(shí)力,業(yè)務(wù)能力和業(yè)務(wù)素質(zhì)高，具有良好的執(zhí)業(yè)形象和執(zhí)業(yè)影響。
(三)近三年無不良執(zhí)業(yè)記錄，律師事務(wù)所及主要合伙人近三年沒有遭受過行政處罰。
(四)已在與本公司具有競爭性質(zhì)的公司或分支機(jī)構(gòu)擔(dān)任法律顧問者，不得聘用作為法律顧問。
優(yōu)先入選條件：
(一)近三年曾被評選為全國或全省優(yōu)秀律師事務(wù)所的優(yōu)先入選。
(二)熟悉廣電行業(yè)特點(diǎn)，并有較為豐富的為國有企業(yè)服務(wù)的成功經(jīng)驗(yàn)者優(yōu)先。
第十一條 聘用為常年法律顧問的外聘律師應(yīng)承擔(dān)如下工作:
(一)解答公司提出的有關(guān)法律問題，為公司的管理和業(yè)務(wù)活動提供法律咨詢，必要時(shí)出具法律意見書。
(二)為公司建立、健全各種規(guī)章制度提供相關(guān)的意見和建議。
(三)提供與公司運(yùn)營和業(yè)務(wù)經(jīng)營有關(guān)的各類法律信息。
(四)協(xié)助公司對職工進(jìn)行普法教育，舉辦與業(yè)務(wù)相關(guān)的法律培訓(xùn)。
(五)對公司法律事務(wù)工作進(jìn)行指導(dǎo)和幫助。
(六)草擬、修改、審查公司各類合同、協(xié)議及其他法律文書。
(七)為公司重大項(xiàng)目建設(shè)提供咨詢、出具法律意見及準(zhǔn)備相關(guān)法律文件，協(xié)助辦理有關(guān)手續(xù)。
(八)接受公司委托擔(dān)任公司訴訟、仲裁、行政復(fù)議、聽證等法律程序的人。
(九)對于公司競爭對手在報(bào)刊、雜志、電視、廣播、網(wǎng)絡(luò)等公共傳播媒體上的任何詆毀、貶低公司的傳播行為，須通過法律手段予以制止，必要時(shí)通過起訴等方式挽回?fù)p失。
(十)每半年應(yīng)向公司專題匯報(bào)一次公司運(yùn)營過程中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，并提出對策和建議，同時(shí)匯報(bào)有關(guān)訴訟或重大委托事項(xiàng)的情況。
(十一)根據(jù)公司要求，法律顧問每周至少一次在公司辦公處所處理相關(guān)的法律事務(wù)。
(十二)辦理公司交辦的其他法律事務(wù)。
第十二條 公司外聘法律顧問選定后，公司應(yīng)當(dāng)與律師事務(wù)所簽訂法律顧問聘請合同，該合同包括但不限于以下內(nèi)容：
(一) 提供法律服務(wù)的律師事務(wù)所名稱、律師姓名、執(zhí)業(yè)證號。
(二) 工作范圍和主要內(nèi)容、工作時(shí)間、具體工作任務(wù)和要求。
(三) 聘期起止時(shí)間。
(四) 提供服務(wù)或方式。
(五) 收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、服務(wù)價(jià)格及支付方式。
(六) 雙方權(quán)利、義務(wù)。
(七)保守企業(yè)商業(yè)秘密的期限和責(zé)任。
(八) 工作成果的接收和考核。
(九) 違約責(zé)任及爭議解決辦法。
(十) 合同的變更和解除。
(十一)其他需要約定的內(nèi)容。
第十三條 法律顧問費(fèi)用應(yīng)采取分期支付的方式。
第十四條 聘請常年法律顧問的法律服務(wù)合同實(shí)行一年一簽的原則。
第十五條 法律顧問合同期滿或終止前，雙方如有意續(xù)聘，應(yīng)及時(shí)就續(xù)聘條件進(jìn)行磋商，以保證法律服務(wù)的連續(xù)性。法律顧問合同因期滿或法律服務(wù)事項(xiàng)完成而終止后，律師事務(wù)所或律師應(yīng)及時(shí)寫出總結(jié)報(bào)告。
第十六條 公司外聘律師在工作中接觸了解到的有關(guān)公司生產(chǎn)、經(jīng)營、管理和對外聯(lián)系活動中的商業(yè)秘密，負(fù)有保守秘密的義務(wù)，其保密責(zé)任不因法律顧問聘請合同的終止而免除。
第十七條 公司外聘律師有下列行為的，應(yīng)及時(shí)向律師事務(wù)所反映并可依法解除法律顧問聘請合同，并要求賠償損失。
(一)在法律顧問合同有效期內(nèi)擔(dān)任有競爭關(guān)系的對方企業(yè)的人。
(二) 在公司與其受聘的其他企業(yè)之間發(fā)生爭議時(shí)， 對方參加訴訟或仲裁。
(三)在訴訟或仲裁活動中擔(dān)任對方當(dāng)事人的人。
(四)其他損害企業(yè)合法權(quán)益或違反聘請合同的行為。
第十八條 常年法律顧問聘用期滿或?qū)ｍ?xiàng)法律事務(wù)完成后，應(yīng)對外聘法律顧問所提供法律服務(wù)進(jìn)行綜合考核評價(jià)，并將考核情況報(bào)公司領(lǐng)導(dǎo)及省公司法務(wù)部，評價(jià)結(jié)果將作為次年是否續(xù)聘的主要依據(jù)。
第十九條 省公司法律事務(wù)部逐步建立律師事務(wù)所備選庫，將工作業(yè)績優(yōu)良、執(zhí)業(yè)敬業(yè)的律師事務(wù)所及律師列入律師數(shù)據(jù)庫。列入備選庫的律師事務(wù)所及外聘律師在同等條件下優(yōu)先獲聘。
省公司法律事務(wù)部根據(jù)具有公信力的專業(yè)法律服務(wù)排名及評價(jià)意見、各律師事務(wù)所及相關(guān)律師的業(yè)績、經(jīng)驗(yàn)和對客戶的服務(wù)態(tài)度及其對本公司提供法律服務(wù)的考核記錄等因素，綜合考量，制作并隨時(shí)更新律師事務(wù)所備選庫名單。
第二十條 外聘律師不能勝任常年法律顧問或?qū)ｍ?xiàng)委托工作的，應(yīng)及時(shí)要求外聘律師事務(wù)所更換律師。
外聘律師在提供常年法律服務(wù)或?qū)ｍ?xiàng)法律服務(wù)過程中嚴(yán)重失職或嚴(yán)重侵害公司利益的，應(yīng)及時(shí)報(bào)告公司領(lǐng)導(dǎo)，解除外聘律師事務(wù)所的法律服務(wù)合同直至追究相關(guān)律師事務(wù)所的賠償責(zé)任。有犯罪嫌疑的，依法移送司法機(jī)關(guān)處理。
第四章 附則
第二十一條 各分公司及子公司在外聘律師管理工作中疏于管理或未按照本辦法履行報(bào)告、備案，應(yīng)按照公司有關(guān)規(guī)定給予處罰。給公司造成經(jīng)濟(jì)損失的，還應(yīng)追究相關(guān)責(zé)任人員的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。
第二十二條 本規(guī)定之前已聘用律師事務(wù)所及律師的，可按原約定期限繼續(xù)聘用。聘用期滿后，按本規(guī)定重新確定是否續(xù)聘。
第二十三條 本規(guī)定由省公司法律事務(wù)部負(fù)責(zé)解釋。
第二十四條 本規(guī)定自之日起施行。
律師的業(yè)務(wù)的范圍中國《律師法》第二十五條明確規(guī)定了律師為社會提供法律服務(wù)的內(nèi)容和范圍：
(一)擔(dān)任法律顧問;
(二)擔(dān)任訴訟人;
(三)擔(dān)任刑事辯護(hù)人;
根據(jù)黨委的統(tǒng)一安排，我于3月底來到律公科工作。在律公科工作的3個(gè)多月里，我在局黨委的正確領(lǐng)導(dǎo)和省廳各業(yè)務(wù)部門的具體指導(dǎo)下，認(rèn)真貫徹落實(shí)上級指示精神，緊緊圍繞大局開展工作，不斷加強(qiáng)律師、公證行業(yè)的管理，積極參與各項(xiàng)中心工作，取得了一定成績?，F(xiàn)將我3個(gè)多月來的有關(guān)工作情況向局黨委報(bào)告如下：
一、抓管理，促進(jìn)律師工作進(jìn)一步規(guī)范完善
律師工作是法律服務(wù)工作的重要組成部分，抓好律師的管理十分重要。我到律公科后，在抓律師的管理上，主要做了三個(gè)方面。一是強(qiáng)化了目標(biāo)責(zé)任。3月底，根據(jù)全省的精神制定了全市《20__年度律師事務(wù)所和律師考核性工作任務(wù)和目標(biāo)》，對我市侓師事務(wù)所和律師20__年的工作提出了明確而具體的要求，同時(shí)強(qiáng)化了考核機(jī)制，凡年度目標(biāo)責(zé)任考核不通過的將予以暫緩年檢注冊。二是狠抓了制度建設(shè)。按照省廳要求建立了《律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人談話提醒制度》、《律師事務(wù)所工作報(bào)告制度》、《律師事務(wù)所工作檢查制度》，要求各律師事務(wù)所對所內(nèi)重大事項(xiàng)進(jìn)行匯報(bào)，同時(shí)定期對各律師事務(wù)所的工作情況進(jìn)行督辦檢查，實(shí)行了一月一報(bào)告，一季一檢查，半年一通報(bào)的辦法。6月份，按照重大事項(xiàng)報(bào)告原則，神農(nóng)律師事務(wù)所就有關(guān)律師裴作斌一案的情況進(jìn)行了匯報(bào)。三是嚴(yán)格了年檢注冊。5月份，按照上級的有關(guān)規(guī)定對全市5個(gè)律師事務(wù)所和43名律師提交的年檢注冊材料進(jìn)行了認(rèn)真地審查，實(shí)行了嚴(yán)格把關(guān)。凡材料不齊全的一律退回補(bǔ)齊，凡達(dá)不到省廳年檢注冊要求的一律責(zé)令整改。通過初審，對1個(gè)律師事務(wù)所、15名律師個(gè)人的申報(bào)材料提出了整改補(bǔ)辦的要求。
二、抓服務(wù)，力求做到優(yōu)質(zhì)高效快捷
為律師、公證等相關(guān)管理對象提供服務(wù)是律公科的工作職責(zé)之一。到律公科后，3個(gè)多月來我主要做了以下幾個(gè)方面的工作。一是做好法律職業(yè)資格證書的備案工作。這是為已取得法律職業(yè)資格，但尚未申請律師執(zhí)業(yè)，或未被任命為法官、檢察官的法律職業(yè)資格證書持有人，提供的一項(xiàng)儲備人才信息服務(wù)工作。4月份，我已為18人辦理了法律職業(yè)資格證書的備案。二是為律師、公證員以及相關(guān)實(shí)習(xí)人員辦理有關(guān)證件的申請、變更等事宜。3個(gè)多月來，共為5名執(zhí)業(yè)律師、2名公證員辦理了相關(guān)變更登記手續(xù)，為4名律師、9名實(shí)習(xí)人員辦理了執(zhí)業(yè)登記和實(shí)習(xí)申請的手續(xù)。三是做好了省廳有關(guān)會費(fèi)的收繳工作。6月份，共收繳全市律師事務(wù)所及律師會費(fèi)86500元，上繳省廳27240元（其中，經(jīng)過多方努力少交省廳3000多元），為局創(chuàng)收59260元。四是認(rèn)真做好國家司法考試的報(bào)名工作。5月份，我參加了省廳組織的司法考試培訓(xùn)，并根據(jù)省廳的要求進(jìn)行了了司法考試報(bào)名軟件的安裝和調(diào)試工作。同時(shí)還想方設(shè)法在不增加硬件設(shè)備的情況下，能夠滿足省廳對司法考試報(bào)名工作的新規(guī)定、新要求。6月份，完成了對我市110多名網(wǎng)上報(bào)名人員報(bào)名信息的初審。目前，司法考試報(bào)名的現(xiàn)場確認(rèn)工作正在緊鑼密鼓的進(jìn)行當(dāng)中。
三、抓配合，全力做好各項(xiàng)中心工作
一、考核對象
考核對象為全區(qū)律師事務(wù)所、基層法律服務(wù)所和擔(dān)任法律顧問的執(zhí)業(yè)律師、基層法律服務(wù)工作者。
二、考核內(nèi)容
1、對律師事務(wù)所和基層法律服務(wù)所的考核內(nèi)容是：重大事項(xiàng)報(bào)告處置制度、定期服務(wù)制度、工作日志制度、工作交流制度、工作報(bào)告制度、回訪、檢查制度等各項(xiàng)規(guī)章制度建立情況，組織本所人員開展法制宣傳、調(diào)解各類糾紛、提供法律咨詢、幫助加強(qiáng)基層民主法治建設(shè)、幫助社區(qū)依法開展管理活動、幫助困難群眾依法獲得法律援助等工作落實(shí)情況。
2、對擔(dān)任法律顧問的律師和基層法律服務(wù)工作者的考核內(nèi)容是：與顧問社區(qū)的工作聯(lián)系情況，幫助顧問社區(qū)開展法制宣傳、調(diào)解各類糾紛、提供法律咨詢、幫助加強(qiáng)基層民主法治建設(shè)、幫助社區(qū)依法開展管理活動、幫助困難群眾依法獲得法律援助等工作開展情況。
三、考核的組織實(shí)施
考核按下列順序進(jìn)行：首先，律師事務(wù)所、基層法律服務(wù)所和擔(dān)任法律顧問的律師、基層法律服務(wù)工作者對一年來的工作寫出自我總結(jié)，并填寫考核表。其次，各律師事務(wù)所和基層法律服務(wù)所對所內(nèi)人員開展民主評議。第三，由區(qū)司法局組成考核小組，對律師事務(wù)所、基層法律服務(wù)所和擔(dān)任法律顧問的全體律師、基層法律服務(wù)工作者進(jìn)行全面考核。
考核以查看臺帳資料、聽取服務(wù)對象意見和進(jìn)行問卷調(diào)查等方式進(jìn)行。
四、考核結(jié)果
考核結(jié)果分優(yōu)秀、合格、不合格三類，優(yōu)秀名額不超過社區(qū)法律顧問總?cè)藬?shù)的10％。經(jīng)考核評定為不合格的，將不得再擔(dān)任社區(qū)法律顧問。考核結(jié)果在行業(yè)內(nèi)進(jìn)行通報(bào)，并列入年度年檢注冊內(nèi)容，對社區(qū)法律顧問工作中作出顯著成績的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)和法律服務(wù)人員予以表彰和獎勵。
五、考核要求
各律師事務(wù)所和基層法律服務(wù)所要高度重視社區(qū)法律顧問工作，認(rèn)真按照工作內(nèi)容和要求，為社區(qū)提供多種形式的法律幫助。要加強(qiáng)對考核工作的領(lǐng)導(dǎo)，督促法律服務(wù)人員實(shí)事求是地總結(jié)工作情況，認(rèn)真查找存在問題，不斷改進(jìn)服務(wù)形式和方法。要積極發(fā)掘和總結(jié)好的經(jīng)驗(yàn)和做法，并及時(shí)報(bào)區(qū)司法局法管科。
**公司成立于**，注冊資本**元人民幣。設(shè)***個(gè)部門，全資子公司*個(gè)，控股子公司*個(gè)，參股公司*個(gè)，現(xiàn)有員工**名。
一、建立健全依法治企領(lǐng)導(dǎo)機(jī)制
按照《關(guān)于進(jìn)一步落實(shí)區(qū)屬國企法制工作第三個(gè)三年目標(biāo)有關(guān)事項(xiàng)的通知》有關(guān)規(guī)定，公司加快推行法律顧問工作制度，建立健全工作機(jī)構(gòu)。經(jīng)公司董事會審議決定，設(shè)置總法律顧問職務(wù)，由公司財(cái)務(wù)總監(jiān)兼任，全面領(lǐng)導(dǎo)公司法律事務(wù)管理工作；公司內(nèi)部設(shè)立法律事務(wù)部，與行政管理部合署辦公，負(fù)責(zé)公司法律事務(wù)工作。同時(shí)，根據(jù)公司及子公司經(jīng)營及業(yè)務(wù)實(shí)際需求，對外聘請了寧夏天器律師事務(wù)所作為公司常年法律顧問，協(xié)助處理投資項(xiàng)目、合同簽署、糾紛處理等法律事務(wù)工作。
二、合同管理納入制度化軌道
自成立以來，公司強(qiáng)化制度建設(shè)工作，已實(shí)施規(guī)章制度**部，有效促進(jìn)公司管理的科學(xué)、規(guī)范運(yùn)行。通過各項(xiàng)規(guī)章制度的制定和完善，從而強(qiáng)化員工的責(zé)任意識、規(guī)范意識、執(zhí)行意識，保證工作有序、行為規(guī)范。
建立健全了合同管理、審查、會簽和審批制度，把合同管理列入到規(guī)章制度內(nèi)，從上到下都嚴(yán)格執(zhí)行，從而從源頭上規(guī)避了法律風(fēng)險(xiǎn)，為企業(yè)避免了經(jīng)濟(jì)損失。合同的簽訂嚴(yán)格執(zhí)行“三項(xiàng)審查”制度。理順了合同簽訂的審批程序，執(zhí)行合同審批單制度，規(guī)范了常用合同文本。
今年以來，公司法律顧問及外聘律師事務(wù)所參與重大合同的審核，對合同條款的法律風(fēng)險(xiǎn)予以確認(rèn)，共審查批準(zhǔn)重大合同和重大項(xiàng)目**個(gè)。到目前為止，未出現(xiàn)新簽合同及重大項(xiàng)目在履行當(dāng)中發(fā)生糾紛和問題，有效地規(guī)避了經(jīng)營管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)。
證券法律制度中的信息披露制度是對投資者進(jìn)行保護(hù)的有力手段，是證券法律制度的基石和核心。在證券發(fā)行交易過程中，各信息披露義務(wù)人有負(fù)有及時(shí)真實(shí)披露信息的義務(wù)，參與證券業(yè)務(wù)的律師在證券發(fā)行交易過程中要出具法律意見書和律師工作報(bào)告等專業(yè)性文書，自然也應(yīng)承擔(dān)信息披露義務(wù)。但目前我國證券市場法律服務(wù)機(jī)構(gòu)存在著極其嚴(yán)重的混亂現(xiàn)象，部分律師事務(wù)所和律師為了自身的利益，敢于公然違法遷就證券發(fā)行人的非法要求，參與證券發(fā)行交易等的虛假陳述，甚至出謀劃策。這種令人擔(dān)憂的情況，若不能夠及時(shí)解決，將制約證券市場長期發(fā)展，給經(jīng)濟(jì)建設(shè)帶來的負(fù)面影響。盡管對他們的行政、刑事處罰必不可少，但對他們的民事責(zé)任追究絕不應(yīng)忽略，更不可以行政、刑事處罰代替其民事責(zé)任。
一、對我國證券法關(guān)于律師不實(shí)陳述①承擔(dān)民事責(zé)任的評價(jià)
我國法律法規(guī)對律師在證券業(yè)務(wù)中不實(shí)陳述的行為予以禁止，并規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。這主要體現(xiàn)在以下相關(guān)法律法規(guī)條文中：
1.《律師法》第三條規(guī)定：“律師執(zhí)業(yè)必須遵守憲法和法律，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律。律師執(zhí)業(yè)必須以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩?！弊执?
2.《證券法》第一百六十一條規(guī)定：“為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，必須按照執(zhí)業(yè)規(guī)則規(guī)定的工作程序出具報(bào)告，對其所出具報(bào)告內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證，并就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>
3.《證券法》第二百零二條規(guī)定：“為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)，就其所應(yīng)負(fù)責(zé)的內(nèi)容弄虛作假的，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并由有關(guān)主管部門責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)，吊銷直接責(zé)任人員的資格證書。造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>
4.《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第七十三條規(guī)定：“會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)和律師事務(wù)所違反本條例規(guī)定，出具的文件有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性內(nèi)容或者有重大遺漏的，根據(jù)不同情況，單處或者并處警告、沒收非法所得、罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，暫停其從事證券業(yè)務(wù)或者撤銷其從事證券業(yè)務(wù)許可。對前款所列行為負(fù)有直接責(zé)任的注冊會計(jì)師、專業(yè)評估人員和律師，給予警告或者處以三萬元以上三十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷其從事證券業(yè)務(wù)的資格?！?/p>
5.《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第七十七條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。”
6.《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第十二條第二款規(guī)定：“前條所稱虛假陳述行為包括律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等專業(yè)性證券服務(wù)機(jī)構(gòu)在其出具的法律意見書、審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告及參與制作的其他文件中作出的虛假陳述。”
7.《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第二十條規(guī)定：“證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)、專業(yè)性證券服務(wù)機(jī)構(gòu)有本辦法第十二條所列行為的，根據(jù)不同情況，單處或者并處警告、沒收非法所得、罰款、暫停其證券經(jīng)營業(yè)務(wù)、其從事證券業(yè)務(wù)或者撤銷其證券經(jīng)營業(yè)務(wù)許可、其從事證券業(yè)務(wù)許可?！?/p>
8.《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第二十三條規(guī)定：“實(shí)施欺詐客戶行為，給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>
9.《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號（法律意見書的內(nèi)容與格式）》第四條規(guī)定：“律師應(yīng)當(dāng)對出具法律意見書所依據(jù)的事實(shí)和材料進(jìn)行核查和驗(yàn)證。若有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。”
分析以上的規(guī)定，我們可以得出以下結(jié)論：
1.民事責(zé)任制度規(guī)定模糊，缺乏可操作性，無法援引適用。（1）在證券民事賠償案件中，律師事務(wù)所及其責(zé)任人員與證券發(fā)行人是何種法律關(guān)系，應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任（一般責(zé)任還是連帶責(zé)任或按份責(zé)任，補(bǔ)充責(zé)任還是清償責(zé)任，過錯(cuò)責(zé)任還是無過錯(cuò)責(zé)任）都沒有作出具體規(guī)定。（2）沒有規(guī)定律師承擔(dān)民事?lián)p害賠償責(zé)任的范圍及計(jì)算方法。證監(jiān)會頒布的行政法規(guī)及最高法院的司法解釋中均沒有規(guī)定律師事務(wù)所及其責(zé)任人員對投資者損害賠償額的確定依據(jù)及計(jì)算方法。（3）投資者進(jìn)行訴訟應(yīng)如何操作，我國法律法規(guī)并沒有具體規(guī)定。依照《證券法》和《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》的規(guī)定，投資者當(dāng)然有權(quán)要求在證券業(yè)務(wù)中不實(shí)陳述的律師事務(wù)所和律師承擔(dān)賠償責(zé)任。但實(shí)際情況是，法律的這些規(guī)定僅成為一種宣言，因?yàn)檫@些規(guī)定太原則，根本不具有操作性。（4）在律師民事責(zé)任制度中缺乏相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)保證制度和財(cái)產(chǎn)實(shí)現(xiàn)制度。
2.現(xiàn)行證券法律制度存在以行政和刑事責(zé)任代替民事責(zé)任傾向。中國的法律制度歷來有重刑輕民、重行輕民的特點(diǎn)，證券法律制度也不例外。在《證券法》之前，規(guī)范證券市場的法律主要是1993年國務(wù)院頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》和1993年9月2日國務(wù)院證券委的《禁止證券欺詐行為暫行辦法》?！稐l例》與《辦法》對證券欺詐者法律責(zé)任的規(guī)定大篇幅的是行政責(zé)任，《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》只在第77條概括地規(guī)定，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。《禁止證券欺詐行為暫行辦法》也只在第23條涉及到了虛假陳述者的民事責(zé)任。1999年實(shí)施的《證券法》對因違法導(dǎo)致的行政責(zé)任和刑事責(zé)任做了詳盡的規(guī)定，但涉及投資者權(quán)益保護(hù)和民事責(zé)任承擔(dān)的條款規(guī)定得十分簡單，語焉不詳且缺乏可操作性。這種偏重于行政責(zé)任和刑事責(zé)任的立法格局導(dǎo)致的結(jié)果是違法違規(guī)者不斷受到行政制裁或刑事處罰，但是受損害的投資者卻得不到應(yīng)有的賠償和保護(hù)。
3.律師民事責(zé)任制度實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任，加重了被侵權(quán)人的舉證責(zé)任。根據(jù)《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號（法律意見書的內(nèi)容與格式）》第四條的規(guī)定，律師只在有過錯(cuò)的情況下，才承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，而過錯(cuò)責(zé)任則須由受害人承擔(dān)舉證責(zé)任，如此明文規(guī)定，我們便課以受害人較重的舉證責(zé)任，但要求證券市場中處于弱勢地位的投資者對律師的主觀心理狀態(tài)進(jìn)行舉證，這顯然是不現(xiàn)實(shí)的。美國《證券交易法》第18條規(guī)定受害人須舉證自己為善意，且交易損失與文件不實(shí)記載具有因果關(guān)系，此種規(guī)定被認(rèn)為是加重受害人舉證責(zé)任，備受批評，在美國的司法實(shí)踐中已很少引用，更何況要求受害人證明被告存在過錯(cuò)。
4.對律師的勤勉盡職義務(wù)的規(guī)定卻并不詳盡。就上述規(guī)定來看，我國法律對律師勤勉盡職義務(wù)的規(guī)定主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：首先，律師在制作律師工作報(bào)告時(shí)要對上市公司涉及的事項(xiàng)逐項(xiàng)進(jìn)行審查；其次，一些法律法規(guī)和規(guī)章中對律師參與證券業(yè)務(wù)進(jìn)行了禁止性規(guī)定，對某些行為課以相應(yīng)的責(zé)任；再次，中華全國律師協(xié)會制定的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》很多條文涉及到律師的誠實(shí)、盡職的要求，但是這個(gè)面向律師群體的規(guī)范尚不能含概律師涉足的所有領(lǐng)域，尤其在判斷律師參與證券業(yè)務(wù)的行為是否屬于勤勉盡職時(shí)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。從理論上講，在信息披露中違反勤勉盡職義務(wù)的律師應(yīng)當(dāng)對因該不實(shí)陳述而受損的投資者承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任。但是，我國現(xiàn)行證券法律制度對律師違反勤勉盡責(zé)義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任規(guī)定得很少。這方面的規(guī)定或者比較含糊，僅僅說“承擔(dān)法律責(zé)任”，或者以行政責(zé)任為主；而對民事責(zé)任的規(guī)定則極少。
二、律師不實(shí)陳述承擔(dān)民事責(zé)任的性質(zhì)
律師作為信息披露義務(wù)人由于公開文件中的不實(shí)陳述給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，這并不存在爭議。在民事責(zé)任基礎(chǔ)中，最基本的是契約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，法學(xué)界對律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)不實(shí)陳述民事責(zé)任的法律基礎(chǔ)也主要為這兩種觀點(diǎn)：契約責(zé)任說和侵權(quán)責(zé)任說。
根據(jù)我國《合同法》第十五條的規(guī)定，招股說明書為要約邀請，那么在發(fā)行股票過程中，投資者做出購買某種股票的行為則是要約，如果成交，發(fā)行人的行為就為承諾，合同成立。由此，發(fā)行人和投資者雙方的行為則為一個(gè)締約的過程，從理論上講“從事契約締結(jié)的人，是從契約交易外的消極義務(wù)范疇進(jìn)入契約上積極義務(wù)的范疇，其因此而承擔(dān)的首要義務(wù)系于締約時(shí)善盡必要的注意。當(dāng)事人因自己過失致使契約不成立者，對信其契約行為有效成立的相對人，應(yīng)賠償基于此信賴而善的損害?！雹芩苑蓱?yīng)該保護(hù)當(dāng)事人基于相信合同有效成立而產(chǎn)生的信賴?yán)?。發(fā)行人為發(fā)行股票而公開招股說明書時(shí)，事實(shí)上已經(jīng)進(jìn)入一種締約的狀態(tài)，律師作為專業(yè)人員在締約過程中出具法律意見書和律師工作報(bào)告，由于其在法律上的地位，在信息和專業(yè)上的優(yōu)勢，致使投資者對其法律意見書和律師工作報(bào)告的真實(shí)性產(chǎn)生合理的信賴。當(dāng)這種信賴成為投資者作出投資決策的基礎(chǔ)時(shí)，律師在法律意見書和律師工作報(bào)告中的不實(shí)陳述在本質(zhì)上違背了其作為締約當(dāng)事人依據(jù)誠實(shí)信用原則所負(fù)的義務(wù)，導(dǎo)致投資者因?qū)β蓭煿ぷ鞯暮侠硇刨嚩a(chǎn)生信賴?yán)鎿p失。因而律師作為不實(shí)陳述人應(yīng)對投資者因合同不成立或者合同無效負(fù)締約過失責(zé)任。⑤如果給投資者造成損失，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
但是契約責(zé)任說在保護(hù)投資者利益的時(shí)候遇到的最大的一個(gè)問題就是契約的相對性問題。根據(jù)契約責(zé)任承擔(dān)違約責(zé)任的一個(gè)前提條件就是責(zé)任人與投資者有契約關(guān)系或者現(xiàn)實(shí)交易關(guān)系的存在，且責(zé)任人有違反契約義務(wù)的事實(shí)并造成投資者的利益損害。這對于證券發(fā)行人不實(shí)陳述承擔(dān)責(zé)任在適用上沒有問題，但對于處于輔助地位的律師承擔(dān)違約責(zé)任便有適用上的困難。因?yàn)槁蓭熥鳛樽C券發(fā)行輔助人，只跟發(fā)行人發(fā)生直接的關(guān)系，而對第三人即投資者并無契約關(guān)系或現(xiàn)實(shí)交易關(guān)系。
2.侵權(quán)責(zé)任說。
侵權(quán)行為的本質(zhì)特征在于它違反的是法律規(guī)定的一般人的普遍義務(wù)，而非當(dāng)事人之間約定的特定義務(wù)。因而侵權(quán)責(zé)任不是當(dāng)事人自愿承擔(dān)的責(zé)任，而是法律規(guī)定其必須承擔(dān)的責(zé)任。我國《證券法》以及相關(guān)法規(guī)明確規(guī)定了律師在證券業(yè)務(wù)中必須按照執(zhí)業(yè)規(guī)則規(guī)定的工作程序出具報(bào)告，對其所出具報(bào)告內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證，并就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)連帶責(zé)任。因此如果律師在法律意見書和律師工作報(bào)告中有不實(shí)陳述的行為，則違反《證券法》等強(qiáng)行法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。如果造成投資者利益損害，則應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
侵權(quán)責(zé)任說避免了律師承擔(dān)違約責(zé)任適用上存在的相對性困難，從而彌補(bǔ)了契約責(zé)任說自身無法克服的理論缺陷，更有利于保護(hù)投資者的利益。具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：第一，侵權(quán)責(zé)任說不再關(guān)心原告和被告之間是否存在契約關(guān)系，從而有效解決了證券市場中投資者權(quán)益的保護(hù)問題。只要被告存在不實(shí)陳述并滿足法定條件，任何因合理信賴該不實(shí)陳述的投資者因該信賴而導(dǎo)致?lián)p失的人均可以依侵權(quán)責(zé)任要求賠償。從保護(hù)投資者的角度考慮，侵權(quán)責(zé)任說更有利于信息披露制度目的的實(shí)現(xiàn)。我國臺灣地區(qū)在1988年1月《證券交易法》修正時(shí)，也將違反信息披露義務(wù)的賠償責(zé)任定性為侵權(quán)責(zé)任。⑥因而筆者認(rèn)為侵權(quán)責(zé)任說更有利于保護(hù)投資者利益，維持投資者對證券市場的信心，保障證券市場持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。
但這并不表明侵權(quán)責(zé)任說就能完全充分保護(hù)投資者權(quán)益，成為證券市場中不實(shí)陳述的普遍救濟(jì)規(guī)則，因?yàn)楦鶕?jù)侵權(quán)責(zé)任的一般舉證原則，原告必須證明有被告有主觀過錯(cuò)，且侵權(quán)行為與原告的損害事實(shí)之間有因果關(guān)系，因而侵權(quán)責(zé)任說還須面對來自證據(jù)法的障礙：第一，原告必須就被告不實(shí)陳述當(dāng)時(shí)的主觀心理狀態(tài)進(jìn)行舉證；第二，原告須證明其損失與被告不實(shí)陳述行為之間具有因果關(guān)系。在司法實(shí)踐中，處于弱勢地位的投資者往往難以承擔(dān)此舉證責(zé)任，因而賠償請求得不到支持，對投資者利益的保護(hù)也就成了“海市蜃樓”。筆者認(rèn)為不妨借鑒加拿大《安大略證券法》中關(guān)于民事責(zé)任的規(guī)定，認(rèn)為只要招股說明書及其任何修正載有不實(shí)陳述，而在股票募集或者公募期間購買人購入證券時(shí)不實(shí)陳述持續(xù)存在，那么購買人應(yīng)該被視為已經(jīng)信賴這項(xiàng)不實(shí)陳述。購買人有權(quán)向在招股說明書及其修正上簽名的律師事務(wù)所或律師請求損害賠償。⑦這樣就賦予了律師作為信息披露義務(wù)人的法定責(zé)任，只要其違反法律的強(qiáng)制規(guī)定，投資者就可以依據(jù)法律的直接規(guī)定請求其賠償損失，以減少投資者的舉證責(zé)任，加大對投資者的保護(hù)。
三、律師不實(shí)陳述民事責(zé)任的構(gòu)成
一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件有四個(gè)，即：行為違法；有損害事實(shí)；違法行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系；行為人有主觀過錯(cuò)。證券的發(fā)行和交易是一個(gè)非常復(fù)雜的過程，影響價(jià)格的因素錯(cuò)綜復(fù)雜，就律師在證券業(yè)務(wù)中不實(shí)陳述民事責(zé)任的構(gòu)成而言，行為的違法性、損害事實(shí)的存在容易證明，但違法行為與損害后果之間的因果關(guān)系和行為人主觀的過錯(cuò)則值得探討。
1.違法行為與損害后果之間的因果關(guān)系
根據(jù)民法原理和司法實(shí)踐，考察因果關(guān)系可以采取如下準(zhǔn)則：在時(shí)間上原因的現(xiàn)象在前結(jié)果的現(xiàn)象在后；作為原因的現(xiàn)象是一種客觀存在；作為原因的現(xiàn)象應(yīng)當(dāng)作為結(jié)果的現(xiàn)象的必要條件；如果違法行為實(shí)際上足以引起損害結(jié)果的發(fā)生，那么它就是損害結(jié)果的原因。證券市場不實(shí)陳述民事責(zé)任的因果關(guān)系要件中，除了被告的不實(shí)陳述外，原告的“信賴”是更重要的因素。因?yàn)椴粚?shí)陳述并不能直接導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)上的損失，它必須因投資人的信賴并依據(jù)不實(shí)的信息而進(jìn)行的投資才可能給投資者造成損害。當(dāng)然，這種信賴必須是合理的，而不是盲目的信賴。
在證券發(fā)行交易過程中，投資者和參與證券業(yè)務(wù)的律師之間并沒有發(fā)生直接交易，受害的股民在因果關(guān)系的舉證方面經(jīng)常遇到困難。因?yàn)樵?、被告之間存在著在專業(yè)和信息上的巨大差距，要求原告提供“信賴”被告不實(shí)陳述的證據(jù)，無疑是加給原告的一項(xiàng)不可克服的負(fù)擔(dān)。我們可以借鑒美國市場欺詐理論，將舉證責(zé)任在一定條件下倒置，來減輕原告的舉證責(zé)任。即只要律師在出具的法律意見書或律師工作報(bào)告等文書中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏，投資者在信息披露以后進(jìn)行證券交易且遭受損失的，就可以認(rèn)定違法行為與損害事實(shí)之間具有因果關(guān)系，除非律師能舉出反證，證明投資者遭受的損失不是由不實(shí)的信息披露造成的。其次，根據(jù)大多數(shù)學(xué)者的研究成果，我國的證券市場是一個(gè)弱式有效市場，因而可以不局限于“有效市場”理論弱化投資者的證明責(zé)任。⑧筆者認(rèn)為，不妨假定只要投資者能夠以一定的形式證明如果不實(shí)陳述糾正后的市場價(jià)格與不實(shí)陳述期間的市場價(jià)格不同，那么因果關(guān)系便可以推定成立。但應(yīng)允許行為人對此種推定提出抗辯，如認(rèn)為其行為沒有影響到股票價(jià)格的變動等，從而否定對該因果關(guān)系存在的推定。
2.行為人主觀上有過錯(cuò)
我國《民法通則》把侵權(quán)行為分為一般侵權(quán)行為和特殊侵權(quán)行為兩類，從構(gòu)成要件上看，一般侵權(quán)行為和特殊侵權(quán)行為的一個(gè)重要區(qū)別就是是否以行為人有主觀過錯(cuò)為要件。⑨我國證券法第二百零二條規(guī)定：“為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)，就其所應(yīng)負(fù)責(zé)的內(nèi)容弄虛作假……造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”；相應(yīng)地，《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號（法律意見書的內(nèi)容與格式）》第四條也作出規(guī)定，律師只在有過錯(cuò)的情況下，才承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。這兩條規(guī)定，表明了律師事務(wù)所或律師只有在故意的情況下，才承擔(dān)責(zé)任。也就是說我國現(xiàn)行法律法規(guī)認(rèn)定律師不實(shí)陳述為一般侵權(quán)行為，這和江平老師的觀點(diǎn)是一致的。
證券法律制度中的信息披露制度是對投資者進(jìn)行保護(hù)的有力手段，是證券法律制度的基石和核心。在證券發(fā)行交易過程中，各信息披露義務(wù)人有負(fù)有及時(shí)真實(shí)披露信息的義務(wù)，參與證券業(yè)務(wù)的律師在證券發(fā)行交易過程中要出具法律意見書和律師工作報(bào)告等專業(yè)性文書，自然也應(yīng)承擔(dān)信息披露義務(wù)。但目前我國證券市場法律服務(wù)機(jī)構(gòu)存在著極其嚴(yán)重的混亂現(xiàn)象，部分律師事務(wù)所和律師為了自身的利益，敢于公然違法遷就證券發(fā)行人的非法要求，參與證券發(fā)行交易等的虛假陳述，甚至出謀劃策。這種令人擔(dān)憂的情況，若不能夠及時(shí)解決，將制約證券市場長期發(fā)展，給經(jīng)濟(jì)建設(shè)帶來的負(fù)面影響。盡管對他們的行政、刑事處罰必不可少，但對他們的民事責(zé)任追究絕不應(yīng)忽略，更不可以行政、刑事處罰代替其民事責(zé)任。
一、對我國證券法關(guān)于律師不實(shí)陳述①承擔(dān)民事責(zé)任的評價(jià)
我國法律法規(guī)對律師在證券業(yè)務(wù)中不實(shí)陳述的行為予以禁止，并規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。這主要體現(xiàn)在以下相關(guān)法律法規(guī)條文中：
1.《律師法》第三條規(guī)定：“律師執(zhí)業(yè)必須遵守憲法和法律，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律。律師執(zhí)業(yè)必須以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。”字串2
2.《證券法》第一百六十一條規(guī)定：“為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，必須按照執(zhí)業(yè)規(guī)則規(guī)定的工作程序出具報(bào)告，對其所出具報(bào)告內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證，并就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)連帶責(zé)任。”
3.《證券法》第二百零二條規(guī)定：“為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)，就其所應(yīng)負(fù)責(zé)的內(nèi)容弄虛作假的，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并由有關(guān)主管部門責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)，吊銷直接責(zé)任人員的資格證書。造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>
4.《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第七十三條規(guī)定：“會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)和律師事務(wù)所違反本條例規(guī)定，出具的文件有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性內(nèi)容或者有重大遺漏的，根據(jù)不同情況，單處或者并處警告、沒收非法所得、罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，暫停其從事證券業(yè)務(wù)或者撤銷其從事證券業(yè)務(wù)許可。對前款所列行為負(fù)有直接責(zé)任的注冊會計(jì)師、專業(yè)評估人員和律師，給予警告或者處以三萬元以上三十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷其從事證券業(yè)務(wù)的資格?！?/p>
5.《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第七十七條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任?！?/p>
6.《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第十二條第二款規(guī)定：“前條所稱虛假陳述行為包括律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等專業(yè)性證券服務(wù)機(jī)構(gòu)在其出具的法律意見書、審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告及參與制作的其他文件中作出的虛假陳述?！?/p>
7.《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第二十條規(guī)定：“證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)、專業(yè)性證券服務(wù)機(jī)構(gòu)有本辦法第十二條所列行為的，根據(jù)不同情況，單處或者并處警告、沒收非法所得、罰款、暫停其證券經(jīng)營業(yè)務(wù)、其從事證券業(yè)務(wù)或者撤銷其證券經(jīng)營業(yè)務(wù)許可、其從事證券業(yè)務(wù)許可。”
8.《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第二十三條規(guī)定：“實(shí)施欺詐客戶行為，給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”
9.《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號（法律意見書的內(nèi)容與格式）》第四條規(guī)定：“律師應(yīng)當(dāng)對出具法律意見書所依據(jù)的事實(shí)和材料進(jìn)行核查和驗(yàn)證。若有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。”
分析以上的規(guī)定，我們可以得出以下結(jié)論：
1.民事責(zé)任制度規(guī)定模糊，缺乏可操作性，無法援引適用。（1）在證券民事賠償案件中，律師事務(wù)所及其責(zé)任人員與證券發(fā)行人是何種法律關(guān)系，應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任（一般責(zé)任還是連帶責(zé)任或按份責(zé)任，補(bǔ)充責(zé)任還是清償責(zé)任，過錯(cuò)責(zé)任還是無過錯(cuò)責(zé)任）都沒有作出具體規(guī)定。（2）沒有規(guī)定律師承擔(dān)民事?lián)p害賠償責(zé)任的范圍及計(jì)算方法。證監(jiān)會頒布的行政法規(guī)及最高法院的司法解釋中均沒有規(guī)定律師事務(wù)所及其責(zé)任人員對投資者損害賠償額的確定依據(jù)及計(jì)算方法。（3）投資者進(jìn)行訴訟應(yīng)如何操作，我國法律法規(guī)并沒有具體規(guī)定。依照《證券法》和《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》的規(guī)定，投資者當(dāng)然有權(quán)要求在證券業(yè)務(wù)中不實(shí)陳述的律師事務(wù)所和律師承擔(dān)賠償責(zé)任。但實(shí)際情況是，法律的這些規(guī)定僅成為一種宣言，因?yàn)檫@些規(guī)定太原則，根本不具有操作性。（4）在律師民事責(zé)任制度中缺乏相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)保證制度和財(cái)產(chǎn)實(shí)現(xiàn)制度。
2.現(xiàn)行證券法律制度存在以行政和刑事責(zé)任代替民事責(zé)任傾向。中國的法律制度歷來有重刑輕民、重行輕民的特點(diǎn)，證券法律制度也不例外。在《證券法》之前，規(guī)范證券市場的法律主要是1993年國務(wù)院頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》和1993年9月2日國務(wù)院證券委的《禁止證券欺詐行為暫行辦法》?！稐l例》與《辦法》對證券欺詐者法律責(zé)任的規(guī)定大篇幅的是行政責(zé)任，《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》只在第77條概括地規(guī)定，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任?！督棺C券欺詐行為暫行辦法》也只在第23條涉及到了虛假陳述者的民事責(zé)任。1999年實(shí)施的《證券法》對因違法導(dǎo)致的行政責(zé)任和刑事責(zé)任做了詳盡的規(guī)定，但涉及投資者權(quán)益保護(hù)和民事責(zé)任承擔(dān)的條款規(guī)定得十分簡單，語焉不詳且缺乏可操作性。這種偏重于行政責(zé)任和刑事責(zé)任的立法格局導(dǎo)致的結(jié)果是違法違規(guī)者不斷受到行政制裁或刑事處罰，但是受損害的投資者卻得不到應(yīng)有的賠償和保護(hù)。
3.律師民事責(zé)任制度實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任，加重了被侵權(quán)人的舉證責(zé)任。根據(jù)《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號（法律意見書的內(nèi)容與格式）》第四條的規(guī)定，律師只在有過錯(cuò)的情況下，才承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，而過錯(cuò)責(zé)任則須由受害人承擔(dān)舉證責(zé)任，如此明文規(guī)定，我們便課以受害人較重的舉證責(zé)任，但要求證券市場中處于弱勢地位的投資者對律師的主觀心理狀態(tài)進(jìn)行舉證，這顯然是不現(xiàn)實(shí)的。美國《證券交易法》第18條規(guī)定受害人須舉證自己為善意，且交易損失與文件不實(shí)記載具有因果關(guān)系，此種規(guī)定被認(rèn)為是加重受害人舉證責(zé)任，備受批評，在美國的司法實(shí)踐中已很少引用，更何況要求受害人證明被告存在過錯(cuò)。
4.對律師的勤勉盡職義務(wù)的規(guī)定卻并不詳盡。就上述規(guī)定來看，我國法律對律師勤勉盡職義務(wù)的規(guī)定主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：首先，律師在制作律師工作報(bào)告時(shí)要對上市公司涉及的事項(xiàng)逐項(xiàng)進(jìn)行審查；其次，一些法律法規(guī)和規(guī)章中對律師參與證券業(yè)務(wù)進(jìn)行了禁止性規(guī)定，對某些行為課以相應(yīng)的責(zé)任；再次，中華全國律師協(xié)會制定的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》很多條文涉及到律師的誠實(shí)、盡職的要求，但是這個(gè)面向律師群體的規(guī)范尚不能含概律師涉足的所有領(lǐng)域，尤其在判斷律師參與證券業(yè)務(wù)的行為是否屬于勤勉盡職時(shí)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。從理論上講，在信息披露中違反勤勉盡職義務(wù)的律師應(yīng)當(dāng)對因該不實(shí)陳述而受損的投資者承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任。但是，我國現(xiàn)行證券法律制度對律師違反勤勉盡責(zé)義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任規(guī)定得很少。這方面的規(guī)定或者比較含糊，僅僅說“承擔(dān)法律責(zé)任”，或者以行政責(zé)任為主；而對民事責(zé)任的規(guī)定則極少。
二、律師不實(shí)陳述承擔(dān)民事責(zé)任的性質(zhì)
律師作為信息披露義務(wù)人由于公開文件中的不實(shí)陳述給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，這并不存在爭議。在民事責(zé)任基礎(chǔ)中，最基本的是契約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，法學(xué)界對律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)不實(shí)陳述民事責(zé)任的法律基礎(chǔ)也主要為這兩種觀點(diǎn)：契約責(zé)任說和侵權(quán)責(zé)任說。
根據(jù)我國《合同法》第十五條的規(guī)定，招股說明書為要約邀請，那么在發(fā)行股票過程中，投資者做出購買某種股票的行為則是要約，如果成交，發(fā)行人的行為就為承諾，合同成立。由此，發(fā)行人和投資者雙方的行為則為一個(gè)締約的過程，從理論上講“從事契約締結(jié)的人，是從契約交易外的消極義務(wù)范疇進(jìn)入契約上積極義務(wù)的范疇，其因此而承擔(dān)的首要義務(wù)系于締約時(shí)善盡必要的注意。當(dāng)事人因自己過失致使契約不成立者，對信其契約行為有效成立的相對人，應(yīng)賠償基于此信賴而善的損害。”④所以法律應(yīng)該保護(hù)當(dāng)事人基于相信合同有效成立而產(chǎn)生的信賴?yán)?。發(fā)行人為發(fā)行股票而公開招股說明書時(shí)，事實(shí)上已經(jīng)進(jìn)入一種締約的狀態(tài)，律師作為專業(yè)人員在締約過程中出具法律意見書和律師工作報(bào)告，由于其在法律上的地位，在信息和專業(yè)上的優(yōu)勢，致使投資者對其法律意見書和律師工作報(bào)告的真實(shí)性產(chǎn)生合理的信賴。當(dāng)這種信賴成為投資者作出投資決策的基礎(chǔ)時(shí)，律師在法律意見書和律師工作報(bào)告中的不實(shí)陳述在本質(zhì)上違背了其作為締約當(dāng)事人依據(jù)誠實(shí)信用原則所負(fù)的義務(wù)，導(dǎo)致投資者因?qū)β蓭煿ぷ鞯暮侠硇刨嚩a(chǎn)生信賴?yán)鎿p失。因而律師作為不實(shí)陳述人應(yīng)對投資者因合同不成立或者合同無效負(fù)締約過失責(zé)任。⑤如果給投資者造成損失，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
但是契約責(zé)任說在保護(hù)投資者利益的時(shí)候遇到的最大的一個(gè)問題就是契約的相對性問題。根據(jù)契約責(zé)任承擔(dān)違約責(zé)任的一個(gè)前提條件就是責(zé)任人與投資者有契約關(guān)系或者現(xiàn)實(shí)交易關(guān)系的存在，且責(zé)任人有違反契約義務(wù)的事實(shí)并造成投資者的利益損害。這對于證券發(fā)行人不實(shí)陳述承擔(dān)責(zé)任在適用上沒有問題，但對于處于輔助地位的律師承擔(dān)違約責(zé)任便有適用上的困難。因?yàn)槁蓭熥鳛樽C券發(fā)行輔助人，只跟發(fā)行人發(fā)生直接的關(guān)系，而對第三人即投資者并無契約關(guān)系或現(xiàn)實(shí)交易關(guān)系。
2.侵權(quán)責(zé)任說。
侵權(quán)行為的本質(zhì)特征在于它違反的是法律規(guī)定的一般人的普遍義務(wù)，而非當(dāng)事人之間約定的特定義務(wù)。因而侵權(quán)責(zé)任不是當(dāng)事人自愿承擔(dān)的責(zé)任，而是法律規(guī)定其必須承擔(dān)的責(zé)任。我國《證券法》以及相關(guān)法規(guī)明確規(guī)定了律師在證券業(yè)務(wù)中必須按照執(zhí)業(yè)規(guī)則規(guī)定的工作程序出具報(bào)告，對其所出具報(bào)告內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證，并就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)連帶責(zé)任。因此如果律師在法律意見書和律師工作報(bào)告中有不實(shí)陳述的行為，則違反《證券法》等強(qiáng)行法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。如果造成投資者利益損害，則應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
侵權(quán)責(zé)任說避免了律師承擔(dān)違約責(zé)任適用上存在的相對性困難，從而彌補(bǔ)了契約責(zé)任說自身無法克服的理論缺陷，更有利于保護(hù)投資者的利益。具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：第一，侵權(quán)責(zé)任說不再關(guān)心原告和被告之間是否存在契約關(guān)系，從而有效解決了證券市場中投資者權(quán)益的保護(hù)問題。只要被告存在不實(shí)陳述并滿足法定條件，任何因合理信賴該不實(shí)陳述的投資者因該信賴而導(dǎo)致?lián)p失的人均可以依侵權(quán)責(zé)任要求賠償。從保護(hù)投資者的角度考慮，侵權(quán)責(zé)任說更有利于信息披露制度目的的實(shí)現(xiàn)。我國臺灣地區(qū)在1988年1月《證券交易法》修正時(shí)，也將違反信息披露義務(wù)的賠償責(zé)任定性為侵權(quán)責(zé)任。⑥因而筆者認(rèn)為侵權(quán)責(zé)任說更有利于保護(hù)投資者利益，維持投資者對證券市場的信心，保障證券市場持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。
但這并不表明侵權(quán)責(zé)任說就能完全充分保護(hù)投資者權(quán)益，成為證券市場中不實(shí)陳述的普遍救濟(jì)規(guī)則，因?yàn)楦鶕?jù)侵權(quán)責(zé)任的一般舉證原則，原告必須證明有被告有主觀過錯(cuò)，且侵權(quán)行為與原告的損害事實(shí)之間有因果關(guān)系，因而侵權(quán)責(zé)任說還須面對來自證據(jù)法的障礙：第一，原告必須就被告不實(shí)陳述當(dāng)時(shí)的主觀心理狀態(tài)進(jìn)行舉證；第二，原告須證明其損失與被告不實(shí)陳述行為之間具有因果關(guān)系。在司法實(shí)踐中，處于弱勢地位的投資者往往難以承擔(dān)此舉證責(zé)任，因而賠償請求得不到支持，對投資者利益的保護(hù)也就成了“海市蜃樓”。筆者認(rèn)為不妨借鑒加拿大《安大略證券法》中關(guān)于民事責(zé)任的規(guī)定，認(rèn)為只要招股說明書及其任何修正載有不實(shí)陳述，而在股票募集或者公募期間購買人購入證券時(shí)不實(shí)陳述持續(xù)存在，那么購買人應(yīng)該被視為已經(jīng)信賴這項(xiàng)不實(shí)陳述。購買人有權(quán)向在招股說明書及其修正上簽名的律師事務(wù)所或律師請求損害賠償。⑦這樣就賦予了律師作為信息披露義務(wù)人的法定責(zé)任，只要其違反法律的強(qiáng)制規(guī)定，投資者就可以依據(jù)法律的直接規(guī)定請求其賠償損失，以減少投資者的舉證責(zé)任，加大對投資者的保護(hù)。
三、律師不實(shí)陳述民事責(zé)任的構(gòu)成
一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件有四個(gè)，即：行為違法；有損害事實(shí)；違法行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系；行為人有主觀過錯(cuò)。證券的發(fā)行和交易是一個(gè)非常復(fù)雜的過程，影響價(jià)格的因素錯(cuò)綜復(fù)雜，就律師在證券業(yè)務(wù)中不實(shí)陳述民事責(zé)任的構(gòu)成而言，行為的違法性、損害事實(shí)的存在容易證明，但違法行為與損害后果之間的因果關(guān)系和行為人主觀的過錯(cuò)則值得探討。
1.違法行為與損害后果之間的因果關(guān)系
根據(jù)民法原理和司法實(shí)踐，考察因果關(guān)系可以采取如下準(zhǔn)則：在時(shí)間上原因的現(xiàn)象在前結(jié)果的現(xiàn)象在后；作為原因的現(xiàn)象是一種客觀存在；作為原因的現(xiàn)象應(yīng)當(dāng)作為結(jié)果的現(xiàn)象的必要條件；如果違法行為實(shí)際上足以引起損害結(jié)果的發(fā)生，那么它就是損害結(jié)果的原因。證券市場不實(shí)陳述民事責(zé)任的因果關(guān)系要件中，除了被告的不實(shí)陳述外，原告的“信賴”是更重要的因素。因?yàn)椴粚?shí)陳述并不能直接導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)上的損失，它必須因投資人的信賴并依據(jù)不實(shí)的信息而進(jìn)行的投資才可能給投資者造成損害。當(dāng)然，這種信賴必須是合理的，而不是盲目的信賴。
在證券發(fā)行交易過程中，投資者和參與證券業(yè)務(wù)的律師之間并沒有發(fā)生直接交易，受害的股民在因果關(guān)系的舉證方面經(jīng)常遇到困難。因?yàn)樵?、被告之間存在著在專業(yè)和信息上的巨大差距，要求原告提供“信賴”被告不實(shí)陳述的證據(jù)，無疑是加給原告的一項(xiàng)不可克服的負(fù)擔(dān)。我們可以借鑒美國市場欺詐理論，將舉證責(zé)任在一定條件下倒置，來減輕原告的舉證責(zé)任。即只要律師在出具的法律意見書或律師工作報(bào)告等文書中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏，投資者在信息披露以后進(jìn)行證券交易且遭受損失的，就可以認(rèn)定違法行為與損害事實(shí)之間具有因果關(guān)系，除非律師能舉出反證，證明投資者遭受的損失不是由不實(shí)的信息披露造成的。其次，根據(jù)大多數(shù)學(xué)者的研究成果，我國的證券市場是一個(gè)弱式有效市場，因而可以不局限于“有效市場”理論弱化投資者的證明責(zé)任。⑧筆者認(rèn)為，不妨假定只要投資者能夠以一定的形式證明如果不實(shí)陳述糾正后的市場價(jià)格與不實(shí)陳述期間的市場價(jià)格不同，那么因果關(guān)系便可以推定成立。但應(yīng)允許行為人對此種推定提出抗辯，如認(rèn)為其行為沒有影響到股票價(jià)格的變動等，從而否定對該因果關(guān)系存在的推定。
2.行為人主觀上有過錯(cuò)
我國《民法通則》把侵權(quán)行為分為一般侵權(quán)行為和特殊侵權(quán)行為兩類，從構(gòu)成要件上看，一般侵權(quán)行為和特殊侵權(quán)行為的一個(gè)重要區(qū)別就是是否以行為人有主觀過錯(cuò)為要件。⑨我國證券法第二百零二條規(guī)定：“為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)，就其所應(yīng)負(fù)責(zé)的內(nèi)容弄虛作假……造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”；相應(yīng)地，《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第六號（法律意見書的內(nèi)容與格式）》第四條也作出規(guī)定，律師只在有過錯(cuò)的情況下，才承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。這兩條規(guī)定，表明了律師事務(wù)所或律師只有在故意的情況下，才承擔(dān)責(zé)任。也就是說我國現(xiàn)行法律法規(guī)認(rèn)定律師不實(shí)陳述為一般侵權(quán)行為，這和江平老師的觀點(diǎn)是一致的。
第一條為了完善專利制度，維護(hù)專利行業(yè)的正常秩序，保障專利機(jī)構(gòu)和專利人依法執(zhí)業(yè)，根據(jù)《專利法》和《專利條例》以及國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，制定本辦法。
第二條國家知識產(chǎn)權(quán)局和各省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局依照《專利法》、《專利條例》和本辦法對專利機(jī)構(gòu)、專利人進(jìn)行管理和監(jiān)督。
中華全國專利人協(xié)會應(yīng)組織、引導(dǎo)專利機(jī)構(gòu)和專利人模范執(zhí)行《專利法》、《專利條例》和本辦法，規(guī)范執(zhí)業(yè)行為、嚴(yán)格行業(yè)自律、不斷提高行業(yè)服務(wù)水平。
第二章專利機(jī)構(gòu)及其辦事機(jī)構(gòu)的設(shè)立、變更、停業(yè)和撤銷
第三條專利機(jī)構(gòu)的組織形式為合伙制專利機(jī)構(gòu)或者有限責(zé)任制專利機(jī)構(gòu)。
合伙制專利機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)由3名以上合伙人共同出資發(fā)起，有限責(zé)任制專利機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)由5名以上股東共同出資發(fā)起。
合伙制專利機(jī)構(gòu)的合伙人對該專利機(jī)構(gòu)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；有限責(zé)任制專利機(jī)構(gòu)以該機(jī)構(gòu)的全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
第四條設(shè)立專利機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
（一）具有符合本辦法第七條規(guī)定的機(jī)構(gòu)名稱；
（二）具有合伙協(xié)議書或者章程；
（三）具有符合本辦法第五條、第六條規(guī)定的合伙人或者股東；
（四）具有必要的資金。設(shè)立合伙制專利機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)具有不低于5萬元人民幣的資金；設(shè)立有限責(zé)任制專利機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)具有不低于10萬元人民幣的資金；
（五）具有固定的辦公場所和必要的工作設(shè)施。
律師事務(wù)所申請開辦專利業(yè)務(wù)的，在該律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的專職律師中應(yīng)當(dāng)有3名以上具有專利人資格。
第五條專利機(jī)構(gòu)的合伙人或者股東應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
（一）具有專利人資格；
（二）具有2年以上在專利機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)的經(jīng)歷；
（三）能夠?qū)Ｂ殢氖聦＠麡I(yè)務(wù)；
（四）申請?jiān)O(shè)立專利機(jī)構(gòu)時(shí)的年齡不超過65周歲；
（五）品行良好。
第六條有下列情形之一的，不得作為專利機(jī)構(gòu)的合伙人或股東：
（一）不具有完全民事行為能力的；
（二）在國家機(jī)關(guān)或企、事業(yè)單位工作，尚未正式辦理辭職、解聘或離休、退休手續(xù)的；
（三）作為另一專利機(jī)構(gòu)的合伙人或者股東不滿2年的；
（四）受到《專利懲戒規(guī)則（試行）》第五條規(guī)定的通報(bào)批評或者收回專利人執(zhí)業(yè)證的懲戒不滿3年的；
（五）受刑事處罰的（過失犯罪除外）。
第七條專利機(jī)構(gòu)只能享有和使用一個(gè)名稱。
專利機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)當(dāng)由該機(jī)構(gòu)所在城市名稱、字號、“專利事務(wù)所”、“專利有限公司”或者“知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)所”、“知識產(chǎn)權(quán)有限公司”組成。其字號不得在全國范圍內(nèi)與正在使用或者已經(jīng)使用過的專利機(jī)構(gòu)的字號相同或者相近似。
律師事務(wù)所開辦專利業(yè)務(wù)的，可以使用該律師事務(wù)所的名稱。
第八條設(shè)立專利機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提交下列申請材料：
（一）設(shè)立專利機(jī)構(gòu)申請表；
（二）專利機(jī)構(gòu)的合伙協(xié)議書或者章程；
（三）驗(yàn)資證明；
（四）專利人資格證和身份證的復(fù)印件；
（五）人員簡歷及人事檔案存放證明和離退休證件復(fù)印件；
（六）辦公場所和工作設(shè)施的證明；
（七）其他必要的證明材料。
律師事務(wù)所申請開辦專利業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)提交下列申請材料：
（一）開辦專利業(yè)務(wù)申請表；
（二）主管該律師事務(wù)所的司法行政機(jī)關(guān)出具的同意其開辦專利業(yè)務(wù)的函件；
（三）律師事務(wù)所合伙協(xié)議書或者章程；
（四）律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)許可證復(fù)印件和資金證明；
（五）專利人的律師執(zhí)業(yè)證、專利人資格證和身份證的復(fù)印件；
（六）辦公場所和工作設(shè)施的證明；
（七）其他必要的證明材料。
上述證明材料應(yīng)當(dāng)是在申請?jiān)O(shè)立專利機(jī)構(gòu)或開辦專利業(yè)務(wù)之前的6個(gè)月內(nèi)出具的證明材料。
第九條設(shè)立專利機(jī)構(gòu)的審批程序如下：
（一）申請?jiān)O(shè)立專利機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)向其所在地的省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局提出申請。經(jīng)審查，省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局認(rèn)為符合本辦法規(guī)定條件的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)上報(bào)國家知識產(chǎn)權(quán)局批準(zhǔn)；認(rèn)為不符合本辦法規(guī)定條件的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)書面通知申請人。
（二）國家知識產(chǎn)權(quán)局對符合本辦法規(guī)定條件的申請，應(yīng)當(dāng)自收到上報(bào)材料之日起30日內(nèi)作出批準(zhǔn)決定，通知上報(bào)的省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局，并向新設(shè)立的機(jī)構(gòu)頒發(fā)專利機(jī)構(gòu)注冊證和機(jī)構(gòu)代碼；對不符合本辦法規(guī)定條件的申請，應(yīng)當(dāng)自收到上報(bào)材料之日起30日內(nèi)通知上報(bào)的省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局重新進(jìn)行審查。
律師事務(wù)所申請開辦專利業(yè)務(wù)的，參照上述規(guī)定進(jìn)行審批。
第十條專利機(jī)構(gòu)變更名稱、地址、章程、合伙人或者股東等注冊事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請，同時(shí)報(bào)所在省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局。變更經(jīng)國家知識產(chǎn)權(quán)局批準(zhǔn)后生效。
第十一條專利機(jī)構(gòu)停業(yè)或者撤銷的，應(yīng)當(dāng)在妥善處理各種尚未辦結(jié)的事項(xiàng)后，向其所在地的省、自治區(qū)、直轄市的知識產(chǎn)權(quán)局申請。經(jīng)審查同意的，應(yīng)當(dāng)將專利機(jī)構(gòu)注冊證及標(biāo)識牌交回省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局，并向國家知識產(chǎn)權(quán)局辦理停業(yè)或撤銷手續(xù)。
第十二條專利機(jī)構(gòu)在本省內(nèi)設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)向所在地的省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局申請。經(jīng)批準(zhǔn)的，由省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局報(bào)國家知識產(chǎn)權(quán)局備案。
專利機(jī)構(gòu)跨省設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)在獲得其所在地的省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局同意后，向辦事機(jī)構(gòu)所在地的省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局申請。經(jīng)批準(zhǔn)的，由辦事機(jī)構(gòu)所在地的省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局報(bào)國家知識產(chǎn)權(quán)局備案。
第十三條申請?jiān)O(shè)立辦事機(jī)構(gòu)的專利機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
（一）設(shè)立時(shí)間滿2年以上；
（二）具有10名以上專利人；
（三）通過上一年度年檢。
第十四條專利機(jī)構(gòu)的辦事機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
（一）具有2名以上由專利機(jī)構(gòu)派駐或者聘用的專職專利人；
（二）具有固定的辦公場所和必要的資金；
（三）辦事機(jī)構(gòu)的名稱由專利機(jī)構(gòu)全名稱、辦事機(jī)構(gòu)所在城市名稱和“辦事處”組成。
第十五條各省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局可以附加規(guī)定專利機(jī)構(gòu)在其行政區(qū)域內(nèi)設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)的其他條件和程序，并將有關(guān)規(guī)定報(bào)國家知識產(chǎn)權(quán)局備案。
第十六條專利機(jī)構(gòu)的辦事機(jī)構(gòu)不得以其單獨(dú)名義辦理專利業(yè)務(wù)，其人事、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等由其所屬專利機(jī)構(gòu)統(tǒng)一管理。專利機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對其辦事機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)活動承擔(dān)民事責(zé)任。
專利機(jī)構(gòu)跨省設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)的，其辦事機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)接受辦事機(jī)構(gòu)所在地的省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局的指導(dǎo)和監(jiān)督。
第十七條辦事機(jī)構(gòu)停業(yè)或者撤銷的，應(yīng)當(dāng)在妥善處理各種尚未辦結(jié)的事項(xiàng)后，向辦事機(jī)構(gòu)所在地的省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局申請。經(jīng)批準(zhǔn)的，由該知識產(chǎn)權(quán)局報(bào)國家知識產(chǎn)權(quán)局備案，同時(shí)抄報(bào)專利機(jī)構(gòu)所在地的省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局。
專利機(jī)構(gòu)停業(yè)或者撤銷的，其辦事機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)同時(shí)終止。
第三章專利人的執(zhí)業(yè)
第十八條專利人執(zhí)業(yè)應(yīng)當(dāng)接受批準(zhǔn)設(shè)立的專利機(jī)構(gòu)的聘請任用，并持有專利人執(zhí)業(yè)證。
第十九條專利機(jī)構(gòu)聘用專利人應(yīng)當(dāng)按照自愿和協(xié)商一致的原則與受聘的專利人訂立聘用協(xié)議。訂立聘用協(xié)議的雙方應(yīng)當(dāng)遵守并履行協(xié)議。
第二十條頒發(fā)專利人執(zhí)業(yè)證應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
（一）具有專利人資格；
（二）能夠?qū)Ｂ殢氖聦＠麡I(yè)務(wù)；
（三）不具有專利或?qū)＠麑彶榻?jīng)歷的人員在專利機(jī)構(gòu)中連續(xù)實(shí)習(xí)滿1年，并參加上崗培訓(xùn)；
（四）由專利機(jī)構(gòu)聘用；
（五）頒發(fā)時(shí)的年齡不超過70周歲；
（六）品行良好。
第二十一條有下列情形之一的，不予頒發(fā)專利人執(zhí)業(yè)證：
（一）不具有完全民事行為能力的；
（二）申請前在另一專利機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)，尚未被該專利機(jī)構(gòu)解聘并未辦理專利人執(zhí)業(yè)證注銷手續(xù)的；
（三）領(lǐng)取專利執(zhí)業(yè)證后不滿1年又轉(zhuǎn)換專利機(jī)構(gòu)的；
（四）受到《專利懲戒規(guī)則（試行）》第五條規(guī)定的收回專利人執(zhí)業(yè)證的懲戒不滿3年的；
（五）受刑事處罰的（過失犯罪除外）。
第二十二條申請頒發(fā)專利人執(zhí)業(yè)證應(yīng)當(dāng)提交下列材料：
（一）專利人執(zhí)業(yè)證申請表；
（二）專利人資格證和身份證的復(fù)印件；
（三）人事檔案存放證明或者離、退休證件復(fù)印件；
（四）專利機(jī)構(gòu)出具的聘用協(xié)議；
（五）申請前在另一專利機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)的，應(yīng)提交該專利機(jī)構(gòu)的解聘證明；
（六）首次申請頒發(fā)專利執(zhí)業(yè)證的，應(yīng)提交其實(shí)習(xí)所在專利機(jī)構(gòu)出具的實(shí)習(xí)證明和參加上崗培訓(xùn)的證明。
第二十三條國家知識產(chǎn)權(quán)局委托中華全國專利人協(xié)會負(fù)責(zé)頒發(fā)、變更以及注銷專利人執(zhí)業(yè)證的具體事宜。
第二十四條經(jīng)審核，中華全國專利人協(xié)會認(rèn)為專利人執(zhí)業(yè)證的頒發(fā)申請符合本辦法規(guī)定條件的，應(yīng)當(dāng)在收到申請之日起的15日內(nèi)頒發(fā)專利人執(zhí)業(yè)證；認(rèn)為不符合條件的，應(yīng)當(dāng)在收到申請之日起的15日內(nèi)書面通知申請人。
第二十五條專利機(jī)構(gòu)辭退專利人的，應(yīng)當(dāng)提前30日通知該專利人；專利人辭職的，應(yīng)當(dāng)提前30日通知其所在的專利機(jī)構(gòu)。
專利機(jī)構(gòu)與專利人解除聘用關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)由專利機(jī)構(gòu)收回其專利人執(zhí)業(yè)證，出具解聘證明，并在出具解聘證明之日起的10日內(nèi)向中華全國專利人協(xié)會辦理專利人執(zhí)業(yè)證注銷手續(xù)。
第二十六條專利機(jī)構(gòu)停業(yè)或者撤銷的，應(yīng)當(dāng)在獲得省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局審查同意之日起的10日內(nèi)，收回其全部專利人執(zhí)業(yè)證并向中華全國專利人協(xié)會辦理專利人執(zhí)業(yè)證注銷手續(xù)。
第二十七條中華全國專利人協(xié)會應(yīng)當(dāng)在頒發(fā)、變更或者注銷專利人執(zhí)業(yè)證之日起的5日內(nèi)向國家知識產(chǎn)權(quán)局備案并上報(bào)有關(guān)材料，同時(shí)抄送專利機(jī)構(gòu)所在省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局。
第二十八條未持有專利人執(zhí)業(yè)證的人員不得以專利人的名義，為牟取經(jīng)濟(jì)利益從事專利業(yè)務(wù)。
第二十九條專利人承辦專利業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)以所在專利機(jī)構(gòu)的名義接受委托，與委托人訂立書面委托合同，統(tǒng)一收取費(fèi)用并如實(shí)入帳。專利人不得私自接受委托，辦理專利業(yè)務(wù)并收取費(fèi)用。
第四章專利機(jī)構(gòu)及專利人的年檢
第三十條國家知識產(chǎn)權(quán)局負(fù)責(zé)組織、指導(dǎo)專利機(jī)構(gòu)和專利人的年檢，委托各省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局以及國防專利局具體實(shí)施專利機(jī)構(gòu)和專利人的年檢。
凡經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的專利機(jī)構(gòu)以及開辦專利業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所均應(yīng)當(dāng)參加年檢。專利機(jī)構(gòu)的辦事機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)隨其專利機(jī)構(gòu)參加年檢，有關(guān)材料同時(shí)抄報(bào)辦事機(jī)構(gòu)所在地的省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局。
中華全國專利人協(xié)會配合參與專利機(jī)構(gòu)和專利人的年檢。
第三十一條專利機(jī)構(gòu)和專利人的年檢每年進(jìn)行一次，時(shí)間為9月1日至10月31日。
第三十二條專利機(jī)構(gòu)和專利人的年檢內(nèi)容包括：
（一）專利機(jī)構(gòu)是否符合本辦法規(guī)定的設(shè)立條件；
（二）專利機(jī)構(gòu)的合伙人或者股東是否符合本辦法規(guī)定的條件；
（三）在專利機(jī)構(gòu)中執(zhí)業(yè)的專利人是否持有專利人執(zhí)業(yè)證，是否按照要求參加執(zhí)業(yè)培訓(xùn)；
（四）專利機(jī)構(gòu)和專利人是否有《專利懲戒規(guī)則（試行）》第六條、第七條、第八條列出的違法違紀(jì)行為；
（五）專利機(jī)構(gòu)自前次年檢完畢以來的專利業(yè)務(wù)數(shù)量；
（六）專利機(jī)構(gòu)的財(cái)務(wù)情況；
（七）應(yīng)當(dāng)予以年檢的其他內(nèi)容。
第三十三條專利機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提交下列年檢材料：
（一）專利機(jī)構(gòu)和專利人年檢登記表；
（二）專利機(jī)構(gòu)的工作報(bào)告；
（三）專利機(jī)構(gòu)注冊證副本；
（四）專利人執(zhí)業(yè)證；
（五）財(cái)務(wù)報(bào)表；
（六）其它需要提交的文件。
專利機(jī)構(gòu)的工作報(bào)告應(yīng)當(dāng)全面反映本辦法第三十二條規(guī)定的各項(xiàng)內(nèi)容。
第三十四條經(jīng)年檢發(fā)現(xiàn)專利機(jī)構(gòu)和專利人不符合本辦法規(guī)定的，省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局應(yīng)當(dāng)責(zé)令其在指定期限內(nèi)予以改正；逾期不予改正的，給予年檢不合格的結(jié)論。
經(jīng)年檢發(fā)現(xiàn)專利機(jī)構(gòu)或者專利人有《專利懲戒規(guī)則（試行）》第六條、第七條、第八條列出的違法違紀(jì)行為的，可以提請各省、自治區(qū)、直轄市專利懲戒委員會給予懲戒。
第三十五條年檢合格的，由各省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局在專利機(jī)構(gòu)的注冊證以及該機(jī)構(gòu)中執(zhí)業(yè)的專利人執(zhí)業(yè)證上加蓋該年度年檢合格的印章；年檢不合格的，加蓋年檢不合格的印章。
未參加年檢或年檢不合格的專利機(jī)構(gòu)，在下次年檢合格之前不得在國家知識產(chǎn)權(quán)局和各地知識產(chǎn)權(quán)局辦理新的專利業(yè)務(wù)。
第三十六條各省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局應(yīng)當(dāng)在完成專利機(jī)構(gòu)和專利人的年檢之日起的10日內(nèi)將年檢情況總結(jié)和年檢登記表報(bào)國家知識產(chǎn)權(quán)局備案，并將專利人執(zhí)業(yè)證的年檢結(jié)果送中華全國專利人協(xié)會備案。
一、為什么要進(jìn)行盡職調(diào)查
孫子曰，知己知彼，百戰(zhàn)不殆。簡單說，盡職調(diào)查緣于信息的不對稱。盡職調(diào)查是所有非訴業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)，如果沒有這個(gè)基礎(chǔ)或基礎(chǔ)不扎實(shí)，那么一切都只是空中樓閣。開句玩笑，比如紅樓夢最后一回中，寶玉的新娘被紅蓋頭遮起來，如果我們能穿越到大觀園，幫寶玉做一個(gè)盡職調(diào)查，也許悲劇之中的悲劇就不會發(fā)生了吧。
二、法律盡職調(diào)查的主要類型
（一）公司并購中的盡職調(diào)查
公司并購，其實(shí)和我們?nèi)粘Ｉ钪匈徫锏谋举|(zhì)是一樣的。購買之前，我們都要首先全面了解購買物的特點(diǎn)，考察其價(jià)值。PE\VC中的盡職調(diào)查，從本質(zhì)上可以歸屬于公司并購的盡職調(diào)查。在充滿投資成功神話的今天，PE\VC有句很流行的話：當(dāng)我買下一個(gè)公司時(shí)，先別恭喜我；當(dāng)我賣掉它時(shí)再恭喜我吧。人們總是關(guān)注PE\VC的成功案例，卻不知道，“一將成名萬骨枯”，失敗案例早已是血流成河。失敗的價(jià)值就在于讓人們意識到，欠缺一個(gè)合格的盡職調(diào)查，就是給投資埋下一枚定時(shí)炸彈。
公司并購中可能存在的各種陷阱――出資不實(shí)的陷阱、債務(wù)黑洞的陷阱、擔(dān)保黑洞的陷阱、工資福利負(fù)擔(dān)的陷阱、違法違規(guī)歷史的陷阱、稅務(wù)陷阱、環(huán)保陷阱等等。盡職調(diào)查的目的就在于全面了解企業(yè)的情況，為投資決策提供參考，更好的設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)、交易協(xié)議條款等。
（二）證券業(yè)務(wù)中的盡職調(diào)查
在證券業(yè)務(wù)中，盡職調(diào)查是律師的法定職責(zé)。我國最早出現(xiàn)盡職調(diào)查這幾個(gè)字眼的規(guī)范性文件是2001年3月1日證監(jiān)會的《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則第12號-律師法律意見書和律師工作報(bào)告》；該規(guī)則第5條中規(guī)定：“律師在律師工作報(bào)告中應(yīng)詳盡、完整地闡述所履行盡職調(diào)查的情況，在法律意見書中所發(fā)表意見或結(jié)論的依據(jù)、進(jìn)行有關(guān)核查驗(yàn)證的過程、所涉及的必要資料或文件”。
在2007年《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》時(shí)，中國證監(jiān)會發(fā)言人稱，“借助律師法律專業(yè)技能和特殊的職業(yè)信譽(yù)，賦予其市場‘守門人’角色，使其擔(dān)當(dāng)?shù)谝痪€的監(jiān)督功能”。律師“守門人”的角色和“第一線的監(jiān)督功能”正是通過律師在證券業(yè)務(wù)中核查和驗(yàn)證有關(guān)事實(shí)，并形成法律意見來實(shí)現(xiàn)的。
三、如何開展盡職調(diào)查
下面，我以公司并購中對目標(biāo)企業(yè)的盡職調(diào)查為例，討論一下開展盡職調(diào)查工作的方法。
（一）事不預(yù)則不立――開展盡職調(diào)查前的準(zhǔn)備工作
1、了解收購方的收購目的和需求
多途徑了解收購方的交易背景，收購目的、利益訴求，可以幫助律師在全面的盡職調(diào)查中做到重點(diǎn)突出，有的放矢。
2、熟悉目標(biāo)企業(yè)所在的行業(yè)
對目標(biāo)企業(yè)的行業(yè)走勢、前景、業(yè)務(wù)模式等有了一定的了解，將有助于律師更好的發(fā)現(xiàn)問題和揭示風(fēng)險(xiǎn)。
3、準(zhǔn)備盡職調(diào)查清單
在了解收購方的交易目的后，律師會基于交易背景、行業(yè)管控、目標(biāo)企業(yè)的具體現(xiàn)狀等劃定出對目標(biāo)企業(yè)盡職調(diào)查的范圍，制訂出符合實(shí)際操作的盡職調(diào)查清單。
（二）盡職調(diào)查的方法
1、書面審查
書面審查，即律師對所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證。面對目標(biāo)企業(yè)提供的大量資料，律師需要以懷疑和審慎的眼光去看待這些資料。去偽存真、去粗取精，從資料中抓到核心。
2、面談
面談對象主要是目標(biāo)公司負(fù)責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營、技術(shù)、財(cái)務(wù)、人力資源等方面的管理人員，面談獲得的資訊，可以獲取書面材料所沒有顯示的信息。面談中獲取的信息不可全盤采信，仍須核實(shí)。面談內(nèi)容，要做成書面記錄，要求管理人員簽名。若管理人員不愿簽名，則做好備注說明。
3、實(shí)地調(diào)查
紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行。為了驗(yàn)證和核查事實(shí)，可以現(xiàn)場考察目標(biāo)公司的主要經(jīng)營場所、固定資產(chǎn)情況等。
4、查詢和函證
對企業(yè)歷史沿革的調(diào)查，我們就主要依靠在工商局查詢的工商資料。對企業(yè)不動產(chǎn)和依不動產(chǎn)管理的動產(chǎn)，則主要依登記機(jī)關(guān)的記載。
5、計(jì)算
通過計(jì)算，可以識別出低劣的數(shù)據(jù)造假、失誤等。
6、復(fù)核
基于勤勉盡責(zé)、風(fēng)險(xiǎn)控制的原則，盡職調(diào)查報(bào)告或法律意見書應(yīng)經(jīng)律師事務(wù)所討論復(fù)核，并制作相關(guān)工作記錄。
（三）制作盡職調(diào)查報(bào)告和法律意見書
這是律師在服務(wù)于收購方后提交的工作成果。制作出高質(zhì)量的盡職調(diào)查報(bào)告和法律意見書，能直接取信于客戶，并使客戶認(rèn)可律師服務(wù)的價(jià)值。
四、盡職調(diào)查工作的注意事項(xiàng)
（一）全面且重點(diǎn)突出
法律盡職調(diào)查內(nèi)容包括目標(biāo)公司的主體資格、資產(chǎn)、重大債權(quán)債務(wù)、公司治理、員工情況、稅務(wù)、環(huán)境保護(hù)、訴訟、仲裁或行政處罰等方方面面的情況。針對處于不同發(fā)展期、不同行業(yè)的企業(yè),法律盡職調(diào)查的重點(diǎn)也有所不同。鑒于篇幅限制，在此不展開說明。
（二）嚴(yán)謹(jǐn)審慎的分析、判斷
經(jīng)常有新律師將起草盡職調(diào)查報(bào)告等同與對文件資料的摘錄，陷于盲目的摘抄文件工作，而將法律盡職調(diào)查的目的拋在腦后，忽略了這些文件中所隱含的法律問題。文件的摘錄是必要的，更重要的是律師對文件的分析和判斷；同時(shí)，做好法律研究。
（三）恪守保密義務(wù)，與目標(biāo)公司良好互動
并購交易，既是利益博弈，又如戀人談婚論嫁，關(guān)系敏感而脆弱。
因而，律師在盡職調(diào)查過程中必須注意自己的一言一行，保持良好、平和的心態(tài)，排除干擾，專注于調(diào)查，努力與目標(biāo)公司維持良好的互動關(guān)系，推動盡職調(diào)查的順利開展。
（四）資料收集與工作底稿的整理
