時(shí)間：2022-11-04 17:42:05
緒論：在尋找寫作靈感嗎？愛發(fā)表網(wǎng)為您精選了8篇付款合同，愿這些內(nèi)容能夠啟迪您的思維，激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，歡迎您的閱讀與分享！
買受方(乙方)：_____________
1、_____________ ，戶籍地：_____________ ，現(xiàn)在居住地：_____________ ，
身份證號(hào)碼：_____________ ，聯(lián)系電話： _____________。
2、 _____________，戶籍地：_____________ ，現(xiàn)在居住地： _____________，
身份證號(hào)碼：_____________ ，聯(lián)系電話：_____________ 。
乙方采取分期付款的形式向甲方購(gòu)車，為此，甲乙雙方依照《中華人民共和國(guó)合同法》以及相關(guān)的法律、法規(guī)，訂立本合同。
第一條 汽車品牌、型號(hào)、顏色、數(shù)量
乙方按自己的意愿選購(gòu) ____產(chǎn) __________牌， 車型_____，發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)為 _______，底盤號(hào) __________，功率 kw_____，車架號(hào) _____，外觀為____ 顏色的汽車壹輛。
第二條 汽車價(jià)格和付款方式
1、汽車價(jià)格：
汽車總價(jià)款為人民幣(大寫) _____________元/輛(小寫￥：_____________元)，以上價(jià)格僅為 提貨的裸購(gòu)車款，并不含汽車因上牌、上路、營(yíng)運(yùn)等其他費(fèi)用。
2、付款方式：應(yīng)乙方的要求，甲方同意乙方采取分期付款的方式購(gòu)買汽車，具體如下：
①首期付款：乙方于本合同簽訂之日，向甲方足額支付汽車總價(jià)的 ___%的首付款，即人民幣(大寫) ____ 拾____萬___仠 佰元整(小寫￥：_____________元)。
②后續(xù)付款：乙方除首付款外的尚余購(gòu)車款人民幣(大寫) 拾___萬___仟___佰___元整(小寫￥：_____元)，分個(gè)月支付，自 ___年 ___月 ___日起每月支付金額 元直至乙方將尚余購(gòu)車款付清為止，每月 __日前交至甲方。
3、由于乙方尚未支付的購(gòu)車款，占用甲方資金按照有償?shù)脑瓌t，乙方應(yīng)向甲方支付資金占用費(fèi)，資金占用費(fèi)按每月 %的比例結(jié)算。即按乙方未付購(gòu)車款總額乘以占用天數(shù)計(jì)付給甲方。
4、甲方收取乙方交付的款項(xiàng)，采取先結(jié)資金占用費(fèi)再還購(gòu)車款的結(jié)算方式，乙方提前交付購(gòu)車款的，甲方應(yīng)予以準(zhǔn)許，資金占用費(fèi)結(jié)算至乙方付清購(gòu)車款的當(dāng)月。乙方不得以任何理由逾期支付尚余的購(gòu)車款和資金占用費(fèi)。
第三條 乙方在下列程序完成后提車
1、乙方攜帶本人、配偶的居民身份證及結(jié)婚證復(fù)印件(復(fù)印件須由甲方與原件核對(duì))，以及甲方認(rèn)為需要的其他材料。
2、甲方審查上述材料的真實(shí)性并經(jīng)核實(shí)后，甲乙雙方方簽訂合同，乙方簽署有關(guān)法律文書。
3、乙方付清首期車款、上牌稅費(fèi)、分期付款期間的保險(xiǎn)費(fèi)用等應(yīng)付稅費(fèi)。
4、汽車所有的移動(dòng)，包括提車途中、定制車箱、裝修等工作均應(yīng)由乙方負(fù)責(zé)，在此期間的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任(含交通事故)，由乙方承擔(dān)。
第四條 汽車的質(zhì)量、驗(yàn)收和交付方式
1、甲方向乙方出售的汽車，以生產(chǎn)廠家符合國(guó)家的全新整車技術(shù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，包括廠家產(chǎn)品出廠前對(duì)汽車的部分技術(shù)數(shù)據(jù)和結(jié)構(gòu)變動(dòng)未作聲明的其他技術(shù)指標(biāo)為準(zhǔn)。乙方在收車單簽字時(shí)未提出質(zhì)量異議的，即視為乙方對(duì)汽車質(zhì)量驗(yàn)收合格和交付。
2、乙方如購(gòu)買已上牌使用的汽車，其質(zhì)量和其他技術(shù)指標(biāo)以實(shí)物為準(zhǔn)。
3、汽車交付乙方后，不得再對(duì)該車的車況、配置、部分改裝、規(guī)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取等提出異議，也不得以此為由拒絕履行本合同或者相關(guān)合同的義務(wù)，汽車的滅失、毀損或等風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由乙方承擔(dān)。
4、汽車的售后服務(wù)，按生產(chǎn)廠家的規(guī)定執(zhí)行，甲方不承擔(dān)售后服務(wù)的任何費(fèi)用。
第五條 擔(dān) 保
為確保乙方履行本合同規(guī)定之義務(wù)，雙方約定采取如下( )種擔(dān)保形式：
1、保證。乙方特請(qǐng) 為其提供連帶責(zé)任保證。保證范圍為：乙方尚欠購(gòu)車款、應(yīng)付資金占用費(fèi)或利息、應(yīng)付稅收、保險(xiǎn)費(fèi)、違約金以及應(yīng)由乙方承擔(dān)的所有費(fèi)用和因執(zhí)行本合同所引起的訴訟費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、律師費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、評(píng)估、拍賣等甲方為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的全部費(fèi)用。保證期間為：自本合同簽訂之日起至乙方最后一筆應(yīng)付款到期后的四年。
2、抵押：乙方提供本人或 所有的_____________財(cái)產(chǎn)為乙方全部債務(wù)提供抵押，當(dāng)乙方未按本合同的約定及時(shí)支付購(gòu)車款和資金占用費(fèi)或利息以及各種稅收、保險(xiǎn)費(fèi)用時(shí)，甲方有權(quán)以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。抵押范圍為：乙方尚欠購(gòu)車款、應(yīng)付資金占用費(fèi)或利息、應(yīng)付稅收、保險(xiǎn)費(fèi)、違約金以及應(yīng)由乙方承擔(dān)的所有費(fèi)用和因執(zhí)行本合同所引起的訴訟費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、律師費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、評(píng)估、拍賣等甲方為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的全部費(fèi)用。抵押需辦理登記的，所發(fā)生的費(fèi)用由乙方承擔(dān)，并隨上牌稅費(fèi)一次性向甲方繳清。抵押擔(dān)保期限為：自本合同簽訂之日起至乙方最后一筆應(yīng)付款到期后的四年。
3、乙方如要求甲方為其購(gòu)車提供擔(dān)保時(shí)，甲方有權(quán)要求乙方提供反擔(dān)保，并另行簽訂書面反擔(dān)保合同。
4、擔(dān)保人在本合同簽字或蓋章的，即視擔(dān)?；虮ＷC合同成立并生效。
第六條 汽車所有權(quán)歸屬和所有權(quán)的轉(zhuǎn)移
1、分期付款期間，乙方未全部付清購(gòu)車款和其他稅費(fèi)前，甲方保留汽車的所有權(quán)，本合同項(xiàng)下的汽車所有權(quán)必須登記在甲方名下，乙方享使用、經(jīng)營(yíng)和收益的權(quán)利。若乙方與他人有訴訟之爭(zhēng)，也與該財(cái)產(chǎn)無關(guān)。
2、乙方在未付清全部購(gòu)車款之前，有義務(wù)向他方聲明所使用的汽車的所有權(quán)屬于甲方的情況。乙方在使用和經(jīng)營(yíng)汽車時(shí)必須以自己的名義與他方建立動(dòng)輸合同關(guān)系，因使用汽車或者經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中發(fā)生的任何虧損，或者造成第三方包括但不僅限于道路交通事故侵權(quán)損害，或者違法行為而被有關(guān)機(jī)關(guān)處罰等后果的，均由乙方獨(dú)自承擔(dān)全部法律責(zé)任。
3、乙方按合同付清全部車款及其他相關(guān)的費(fèi)用后，汽車的所有權(quán)歸乙方，乙方應(yīng)當(dāng)在次月(也可協(xié)商時(shí)間)將汽車轉(zhuǎn)籍過戶至乙方或乙方指定的單位或個(gè)人，所需費(fèi)用由乙方承擔(dān)。
第七條 保 險(xiǎn)
分期付款期間，為減少意外所造成的損失，乙方汽車必須按照國(guó)家規(guī)定投保第三者強(qiáng)制險(xiǎn)和第三者商業(yè)險(xiǎn)，并必須積極與保險(xiǎn)公司溝通，使第三者商業(yè)險(xiǎn)的投保金額化，甲方予以積極協(xié)助配合。其他險(xiǎn)種必須根據(jù)銀行按揭貸款的要求足項(xiàng)、足額投保。投保手續(xù)由甲方在辦理汽車保險(xiǎn)入戶時(shí)統(tǒng)一辦理，保險(xiǎn)費(fèi)用由乙方承擔(dān)。保險(xiǎn)單由甲方統(tǒng)一保管并代辦理賠手續(xù)。
第八條 汽車轉(zhuǎn)籍或轉(zhuǎn)讓
乙方在未付清全部購(gòu)車款與汽車有關(guān)的各項(xiàng)費(fèi)用之前，要將本合同項(xiàng)下的汽車轉(zhuǎn)籍過戶或者轉(zhuǎn)讓他人的，甲方有權(quán)提前收回部分或全部購(gòu)車款及資金占用費(fèi)。
第九條 特別約定
有下列情況之一的，乙方同意甲方不必再以任何方式告知乙方，甲方即有權(quán)采用自行或者委托他人或者通過法院等方式收回汽車，并授權(quán)甲方可將汽車進(jìn)行任何的處置，處置汽車的價(jià)格均由甲方?jīng)Q定，乙方均予以認(rèn)可。甲方處置汽車的所得的款項(xiàng)可用于直接償付乙方未付清的購(gòu)車款、各種稅費(fèi)(含收回汽車后發(fā)生的稅費(fèi))和由此支出的所有費(fèi)用包括但不僅限于因此造成汽車停運(yùn)期間的任何損失和因收回、變賣汽車訴訟費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、律師費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、評(píng)估、拍賣等甲方為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的全部費(fèi)用，全部由乙方承擔(dān)。乙方不得以任何理由提出異議。如有剩余，退還給乙方，不足部分，仍由乙方承擔(dān)。
1、利用汽車從事違法活動(dòng)的;
2、逾期支付購(gòu)車款和與汽車有關(guān)的各項(xiàng)費(fèi)用達(dá)60天的;
3、未按本合同約定投保第三者強(qiáng)制險(xiǎn)和足額第三者商業(yè)險(xiǎn)的;
4、未經(jīng)甲方同意，擅自將汽車轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押等損害或可能損害甲方利益行為的;
5、乙方發(fā)生重大變故，致使合同難以履行的或其他嚴(yán)重影響甲方權(quán)益行為的;
6、乙方在未付清全部購(gòu)車款和與汽車有關(guān)的各項(xiàng)費(fèi)用之前，若造成汽車毀損責(zé)任事故，影響汽車價(jià)值或正常營(yíng)運(yùn)的。
第十條 其他約定
1、乙方同意甲方以本合同的汽車作為抵押物向金融機(jī)構(gòu)辦理貸款，貸款由甲方負(fù)責(zé)償還。乙方以接收汽車的單據(jù)及甲方出具給乙方的收費(fèi)票據(jù)為憑，自愿承擔(dān)與貸款有關(guān)的費(fèi)用。
2、乙方同意在本合同項(xiàng)下的購(gòu)車款及資金占用費(fèi)付清和未作汽車過戶登記之前，甲方對(duì)該汽車保留所有權(quán)，乙方只對(duì)該汽車擁有使用權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)。在此期間，乙方有義務(wù)向他方聲明該情況，并以乙方的名義與他方建立動(dòng)輸合同關(guān)系，甲方與乙方僅發(fā)生汽車買賣關(guān)系，沒有義務(wù)為乙方提供貨運(yùn)業(yè)務(wù)。雙方也未就汽車的使用、經(jīng)營(yíng)進(jìn)行任何合作、合伙等活動(dòng)，沒有從中收取任何利益。
3、在分期付款使用汽車期間，因乙方使用汽車發(fā)生意外事故致使汽車對(duì)第三人造成人身傷亡和財(cái)產(chǎn)損失的，由乙方承擔(dān)法律和經(jīng)濟(jì)的責(zé)任，與甲方無關(guān)。但乙方應(yīng)及時(shí)報(bào)告保險(xiǎn)公司和甲方，甲方可以給予必要的協(xié)助。如乙方交通事故確需甲方派員處理，甲方可以予必要的配合，所需費(fèi)用(含差旅費(fèi)、律師費(fèi)等)由乙方承擔(dān)。
4、乙方在使用、經(jīng)營(yíng)汽車期間，汽車的保養(yǎng)、維修費(fèi)用和營(yíng)運(yùn)中應(yīng)交的稅金、規(guī)費(fèi)等全部由乙方承擔(dān)。乙方使用汽車在營(yíng)運(yùn)中出現(xiàn)的貨運(yùn)糾紛，貨物損失等問題，由乙方承擔(dān)有關(guān)法律和經(jīng)濟(jì)的責(zé)任，與甲方無關(guān)。
5、當(dāng)事人在本合同記載的通訊地址、聯(lián)系電話為真實(shí)可靠。任何一方如通訊地址、聯(lián)系電話發(fā)生變更的，應(yīng)在變更后的三天內(nèi)，以書面的方式通知相對(duì)方。在沒有變動(dòng)的書面通知之前，所有通知、函件均以本合同記載的通訊地址、聯(lián)系電話為準(zhǔn)，通知或函件一經(jīng)到達(dá)通訊地址，不論何種情況即視為送達(dá)。
6、甲乙雙方簽訂的與購(gòu)車的有關(guān)合同，包括但不僅限于向銀行按揭貸款、借款、車輛代管合同、協(xié)議及委托授權(quán)書等均作為本合同的附件，與本合同具有同等的法律效力，甲方有權(quán)選擇分別履行或者合并履行。
第十一條 乙方逾期支付購(gòu)車款的，按逾期應(yīng)付額(本金)×3‰×實(shí)際逾期天數(shù)向甲方支付滯納金。乙方逾期支付購(gòu)車款超過30天的，除應(yīng)支付滯納金外，還應(yīng)從逾期支付之日起計(jì)算，每逾期一天，按1%比例支付違約金。
第十二條 在本合同履行過程中若發(fā)生糾紛，甲乙雙方應(yīng)本著有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式協(xié)商解決，協(xié)商不成的，由甲方所在地人民法院管轄
第十三條 本合同未盡事宜，雙方可另行協(xié)商解決，達(dá)成一致意見的，應(yīng)另行簽訂補(bǔ)充合同，補(bǔ)充合同與本合同具有同等的法律效力。
第十四條 本合同經(jīng)甲乙雙方簽字或蓋章后即生效。本合同一式份，甲方至少執(zhí)兩份，乙方執(zhí)一份。本合同有效期自生效之日起至債權(quán)債務(wù)清償完畢時(shí)終止。
甲方(公章)： _____________乙 方(簽章)：_____________
法定代表人(簽章)：_____________ 乙 方(簽章)：_____________
委托人(簽章)：_____________
擔(dān)保人(簽章)：_____________
財(cái)務(wù)登賬蓋章：_____________身份證號(hào)碼：_____________
通訊地址：_____________
買受人：（以下簡(jiǎn)稱乙方）
今甲方（出賣人兼所有人）與乙方（買受人兼使用人）就產(chǎn)品分期買賣事宜，達(dá)成以下協(xié)議：
第一條 本合同的標(biāo)的物為 ，分期付款總額定為人民幣元整。乙方可以依照下列規(guī)定支付款項(xiàng)予甲方：
1.前款 元；
2.余款 元；
3.月息 元。
第二條 乙方預(yù)付 元予甲方，余款自年 月 日至 年 月日止付清，每月 日前各支付 元。
第三條 乙方可以就上述條件提供擔(dān)保，于本合同成立時(shí)，以前條所載的金額與日期，開出支票一張交付甲方。
上述支票的保管處理權(quán)限屬甲方，每次交付支票，即視為乙方償還貨款。
第四條 甲方于本合同訂立的同時(shí)，將 產(chǎn)品交付乙方，并同意乙方對(duì)該產(chǎn)品的使用。
第五條 乙方若未能支付第二條所列分期付款金額及其他應(yīng)付的各項(xiàng)費(fèi)用，須自支付日始以日息分支付甲方作為延遲損失金。
第六條 乙方須以正當(dāng)?shù)姆绞绞褂卯a(chǎn)品，若有違反，甲方可立即解除本合同。
第七條 乙方連續(xù)兩次未支付價(jià)款，并且未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的五分之一的，甲方可以請(qǐng)求乙方支付到期以及未到期的全部?jī)r(jià)款或者解除合同。甲方解除合同的，可以向乙方請(qǐng)求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。
乙方：
甲乙雙方就服裝制作業(yè)務(wù)簽訂以下合同，共同遵守。
第一條，產(chǎn)品名稱、價(jià)格、數(shù)量。
第二條，交貨地點(diǎn)及時(shí)間。
1、地點(diǎn)：
2、時(shí)間：自本合同簽訂且乙方收到預(yù)付款后20日內(nèi)。
3、預(yù)付款：預(yù)付款20萬元，其余款項(xiàng)于量體完后一次性付清。
第三條，加工形式。
1、乙方根據(jù)甲方要求提供服裝款式及面料樣品，經(jīng)雙方確認(rèn)后，再進(jìn)行批量生產(chǎn)。
2、采取乙方包工包料并提供全部輔料的方式。
3、貨物到達(dá)甲方指定地點(diǎn)后，甲乙雙方依據(jù)訂貨清單進(jìn)行清點(diǎn)驗(yàn)收，并辦理交接簽字手續(xù)。
第四條，甲方責(zé)任。
1、甲方通過服裝款式及面料后，在合同生效及執(zhí)行過程中不得擅自更改。
2、甲方定好量體時(shí)間，保證人員齊全。
3、按此合同付款日期，按時(shí)付款。
第五條，乙方責(zé)任。
1、乙方須保證產(chǎn)品質(zhì)量，如有制作問題，乙方須負(fù)責(zé)修改。
2、按此合同交貨日期，按時(shí)交貨。如未按時(shí)交貨，甲方將扣除乙方千分之二/每日的貨款作為違約金。
第六條，本合同有效期自簽訂之日起生效，到全部貨款結(jié)清之日為止。
第七條，此合同經(jīng)雙方簽字蓋章后生效。如有一方在有效期內(nèi)欲終止合同，需賠償對(duì)方百分之三十的貨款作為違約金。本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份。
甲方簽字：
乙方業(yè)務(wù)代表：
乙方單位蓋章：
賬號(hào)：
開戶行：
行號(hào)：
簽訂日期：
預(yù)付款采購(gòu)合同范本【二】購(gòu)貨方：合同編號(hào)：供貨方：簽定地點(diǎn)：
一、產(chǎn)品名稱、商標(biāo)、型號(hào)、廠家、數(shù)量、金額、供貨時(shí)間簽定時(shí)間：
二、質(zhì)量要求、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)：按國(guó)家一等品生產(chǎn)，顏色、手感、品質(zhì)按我司確認(rèn)的為標(biāo)準(zhǔn)。
三、交(提)貨地點(diǎn)、方式：供貨方倉庫。
四、合理損耗及計(jì)算方法：按合同數(shù)量交貨，短溢裝范圍為0～+3%。
五、包裝標(biāo)準(zhǔn)、包裝物的供應(yīng)和回收：卷筒布包裝不定碼，內(nèi)襯塑料袋，段長(zhǎng)30米以上，交貨數(shù)量允許0～+3%。
六、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、方法及提出異議期限：購(gòu)貨方在收貨后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題立即通知供貨方，供貨方在得到通知后立即解決并保證不影響購(gòu)貨方的交期.。
七、結(jié)算方式及期限：貨到購(gòu)貨方倉庫后天憑全額增值稅發(fā)票結(jié)款。
八、違約責(zé)任：交貨期每延遲交貨壹天，每日按合同總價(jià)的2%計(jì)算違約金，由供貨方支付購(gòu)貨方。如因數(shù)量/質(zhì)量等問題因供方原因造成客戶拒收貨物/退貨/索賠或扣款等，由供方承擔(dān)一切責(zé)任。
九、解決合同糾紛的方式：由當(dāng)事人雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成，當(dāng)事人雙方同意由購(gòu)貨方所在地人民法院管轄處理。
十、其他約定事項(xiàng)：
十一、合同有效期限：年月日至年月日
購(gòu)貨方：供貨方：
買受人：（以下簡(jiǎn)稱乙方）
保證人：（以下簡(jiǎn)稱丙方）
上列甲乙雙方就機(jī)器的買賣事宜，訂立合同如下：
第一條 甲方根據(jù)本合同的各項(xiàng)條款，將機(jī)器售予乙方，乙方買受。
第二條 買賣價(jià)款與付款條件規(guī)定如下：
1.總金額人民幣元整。
2.付款方式：
（1）于本合同成立時(shí)，即付預(yù)付款 元。
（2）余款 元，在交貨試機(jī)完成后，分二十期平均攤付。
（3）分期付款的支付日期，以定金付日該月的翌月開始，每月二十日之前截止。
（4）為支付上述分期付款，乙方應(yīng)與丙方以共同匯出的名義，匯出支票二十張付予甲方。支付日期定于機(jī)器交付之時(shí)。
第三條 交貨的時(shí)間與方法規(guī)定如下：
1.交貨時(shí)間為 月 日前。
2.交貨地點(diǎn)約定于乙方的 工廠，應(yīng)安裝妥當(dāng)，并先行試機(jī)。
3.試機(jī)完成后，甲方應(yīng)將機(jī)器交付乙方，乙方則須依第二條第2款第（4）項(xiàng)的約定，將二十張分期付款的支票支付甲方。
第四條 機(jī)器的所有權(quán)暫由甲方保留，待乙方付清第二條所列全部貨款時(shí)，再將所有權(quán)移轉(zhuǎn)予乙方。
第五條 機(jī)器交貨之后，若因不可抗力的因素，而致機(jī)器毀損、遺失時(shí)，一切責(zé)任由乙方負(fù)擔(dān)。
第六條 丙方與乙方須連帶對(duì)甲方保證，對(duì)依本合同發(fā)生的一切應(yīng)負(fù)債務(wù)（除貨款債務(wù)外，還包括毀損、賠償債務(wù)）負(fù)完全支付的責(zé)任。
第七條 乙方或丙方若發(fā)生下列事項(xiàng)，則與本合同有關(guān)的債務(wù)無需通知催告，即自動(dòng)消失，分期付款的所有余款皆必須一次付清。
1.乙方或丙方的支票無法兌現(xiàn)，或停止付款的；
2.乙方或丙方有滯納租稅，或有破產(chǎn)、和解及其他類似判決上的情形的；
3.機(jī)器被依法扣押或先予執(zhí)行等情形的；
4.機(jī)器因乙方的故意或重大過失，以致毀損、滅失的；
5.乙方從未支付第二條所列分期付款的；
6.其他違反本合同的事項(xiàng)。
第八條 乙方應(yīng)根據(jù)正確用法使用機(jī)器，并由優(yōu)秀的管理人員負(fù)責(zé)保管。
第九條 乙方發(fā)生第七條情形的，即失去使用機(jī)器的權(quán)利，且該機(jī)器必須歸還甲方。
第十條 若發(fā)生第九條的情形，甲方可對(duì)撤回的機(jī)器作適度的評(píng)估，并將貨款與評(píng)估之間的差額作為損害賠償金，連同已收取的貨款，抵消債務(wù)，如有余額則退還乙方。
第十一條 甲方需保證機(jī)器的性能完全與說明書（如附文）相符，且交貨后一年內(nèi)自然發(fā)生的故障，甲方亦需負(fù)責(zé)修理。
第十二條 機(jī)器交貨后經(jīng)三個(gè)月的，除前條規(guī)定的情形外，甲方不負(fù)所有瑕疵的保證責(zé)任。即使交付后三個(gè)月內(nèi)，亦只容許更換機(jī)器，因機(jī)器故障而發(fā)生的損害，甲方不負(fù)其責(zé)。
第十三條 有關(guān)本合同乙方的債務(wù)，期滿后的賠償金定為日息四分。
第十四條 對(duì)于機(jī)器，乙方需為甲方辦理由總貨款扣除預(yù)付款的余額作為投保火險(xiǎn)的金額，并為保險(xiǎn)金請(qǐng)求權(quán)設(shè)置質(zhì)權(quán)的手續(xù)，其費(fèi)用由乙方負(fù)擔(dān)。
第十五條 甲乙雙方于年月日前至公證處辦理公證事宜，認(rèn)同本合同各條款所列金錢債務(wù)及機(jī)器給付義務(wù)并載明一旦違約應(yīng)經(jīng)受強(qiáng)制執(zhí)行。
本合同一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份為憑。
出賣人（甲方）：
關(guān)鍵詞：信用證；拒付；付款義務(wù)；信用證獨(dú)立
中圖分類號(hào)：DF525 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
作者簡(jiǎn)介：孫嘉（1992-），女，哈爾濱人，北京大學(xué)法學(xué)院研究生，研究方向：國(guó)際經(jīng)濟(jì)法。
一、一個(gè)案例
（一）主要案情
中國(guó)A公司與香港B公司訂立了一份國(guó)際貨物買賣合同，約定由中國(guó)A公司向香港B公司銷售16 000噸鋼材，B公司應(yīng)作為開證申請(qǐng)人開出以A公司為受益人的100%不可撤銷的信用證。此后，香港B公司作為中間商找到新加坡C公司，雙方以B為賣方、C為買方，也做出了同樣的合同安排。合同訂立后，C公司依約開出了信用證，A公司收到信用證后便按照其與B公司間合同的規(guī)定裝運(yùn)貨物，向銀行提交了全套議付單據(jù)，得到了合同項(xiàng)下70%的貨款，并得到了由開證行承兌的30%不可撤銷的信用證。但由于B與C之間的爭(zhēng)議，雙方協(xié)議撤銷上述信用證遠(yuǎn)期30%的部分，C公司向法院申請(qǐng)裁定終止信用證所余30%貨款的支付，并撤銷了該信用證。合同約定見圖1，合同的具體履行情況見圖2①。
（二）案件爭(zhēng)議
在本文中，最主要關(guān)注的是圖2中的⑧，也就是A公司與B公司之間的付款爭(zhēng)議。
1. 賣方/收款方的意見。A公司因一直未收到信用證剩余的30%的貨款，便根據(jù)其與B公司合同中的仲裁條款提起仲裁，認(rèn)為B公司并未完全履行其付款義務(wù)，要求B公司支付買賣合同項(xiàng)下拖欠的30%的貨款及其利息。
2. 買方/付款方的意見。B公司認(rèn)為，其作為買方已有效地開出信用證，開證行亦承兌了剩余30%的貨款。對(duì)這承兌的30%貨款，開證行負(fù)有第一性、獨(dú)立的付款責(zé)任。所以，A公司應(yīng)向開證行索要剩余的30%貨款，而不應(yīng)向B公司索要。A公司無法獲得該筆貨款是銀行信用風(fēng)險(xiǎn)所致，與買方B公司無關(guān)。
（三）處理結(jié)果
本案中的律師認(rèn)為，B公司已經(jīng)違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。原因有二：（1）對(duì)于C公司申請(qǐng)開立的信用證，A公司是該第二受益人，B公司是第一受益人。在A不知情的情況下，B與C公司達(dá)成撤銷信用證的協(xié)議，以此對(duì)抗善意第三者A公司，其行為違背了國(guó)際慣例。（2）B公司在撤銷信用證的過程中，隱瞞了該信用證已轉(zhuǎn)讓并已由開證行承兌的事實(shí)，使仲裁庭和法院做出有利于B公司自己的裁決和裁定，造成開證行無法議付；B公司的行為違背了誠(chéng)實(shí)信用原則，導(dǎo)致A公司收取貨款的權(quán)利受到侵害。
（四）規(guī)則的缺失
可以看出在B公司已經(jīng)按照合同約定開出信用證，銀行已經(jīng)承兌的情況下，貨款仍然沒有最終付到A公司手中，此時(shí)B公司到底是否履行了合同約定的付款義務(wù)呢？B公司認(rèn)為，按照合同約定，它該做的關(guān)于付款的事情已經(jīng)全部完成，應(yīng)該算履行了合同義務(wù)。但A公司認(rèn)為，不管怎樣還沒有收到貨款，B公司的付款義務(wù)沒有完成。
在上述案件中，由于B公司有背著A公司擅自與C公司協(xié)商撤銷信用證的行為，因此上述案件的處理分別通過違反國(guó)際慣例和違背誠(chéng)實(shí)信用原則的方式判定B公司未履行合同義務(wù)，需要承擔(dān)違約責(zé)任。但這引發(fā)出了一個(gè)問題：違反國(guó)際慣例和違背誠(chéng)實(shí)信用原則都是比較兜底性的條款，適用比較困難，難道沒有效力更強(qiáng)的法律法規(guī)可以適用嗎？另外，若沒有B后來的行為，單純是銀行破產(chǎn)或其他與B公司無關(guān)的事由導(dǎo)致銀行拒付，那么便無法適用違反國(guó)際慣例和違背誠(chéng)實(shí)信用原則了，此時(shí)A公司還能否繼續(xù)要求B公司付款？下文將繼續(xù)探討現(xiàn)有規(guī)則能否解決上述問題。
1. 跟單信用證統(tǒng)一慣例。在本案中，C公司開出的信用證屬于可轉(zhuǎn)讓信用證，由轉(zhuǎn)讓行（transferring bank）轉(zhuǎn)讓給了A公司，因此B公司在本案中是信用證的第一受益人（first beneficiary），A公司屬于信用證的第二受益人（second beneficiary）。在UCP 500的第48條與UCP 600的第38條都有詳細(xì)的關(guān)于可轉(zhuǎn)讓信用證（transferable credits）的相關(guān)規(guī)則。本案比較特殊，涉及到了可轉(zhuǎn)讓信用證，因此可以適用UCP 600第38條的（e）和（f）款。
但若因?yàn)槠渌颍ㄈ鐔巫C不符的拒付、銀行破產(chǎn)）而導(dǎo)致貨款并沒有最終付到買方手中，買方是否有權(quán)利直接向賣方要求付款，在UCP中并未有所規(guī)定。UCP 500第14條和UCP 600第16條僅規(guī)定了開證行或保兌行對(duì)有不符點(diǎn)的單據(jù)如何處理，但并沒有規(guī)定拒付后，基礎(chǔ)合同買賣雙方的權(quán)利問題。
2. 國(guó)際貨物銷售合同公約?！秶?guó)際貨物銷售合同公約》（CISG）第53條規(guī)定了買方付款和收貨的義務(wù)，第54條更詳細(xì)地規(guī)定了買方付款義務(wù)的要求②，但并沒有明確說明買方完成了付款相關(guān)要求和履行付款義務(wù)之間的關(guān)系。
3. 最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定。我國(guó)目前有關(guān)信用證的法律依據(jù)主要是《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》，其中第2條規(guī)定信用證糾紛適用國(guó)際慣例，而實(shí)踐中一般都適用《跟單信用證統(tǒng)一慣例》。第3條規(guī)定，有關(guān)信用證的多種糾紛都適用此規(guī)定③?？梢钥闯?，目前我國(guó)法院審理信用證糾紛案件，普遍適用UCP規(guī)則，但上文已經(jīng)分析過，《跟單信用證統(tǒng)一慣例》中并沒有相關(guān)的規(guī)定。而且開證申請(qǐng)人與受益人之間（即基礎(chǔ)合同的買方和賣方）的法律關(guān)系并不在第3條的范圍之內(nèi)。
4. 我國(guó)合同法的規(guī)定。我國(guó)《合同法》分別在第159、160和161條規(guī)定了買受人支付的相關(guān)問題，主要說明了合同對(duì)價(jià)款數(shù)額、價(jià)款支付地點(diǎn)、價(jià)款支付時(shí)間約定不清楚時(shí)，對(duì)合同的解釋方法④。但對(duì)本文所關(guān)注的問題并沒有規(guī)定。
（五）問題的重要性
在信用證被廣泛應(yīng)用于國(guó)際貿(mào)易的今天，次貸危機(jī)引發(fā)的金融風(fēng)暴導(dǎo)致銀行信用也受到了挑戰(zhàn)。這時(shí)，研究信用證被拒付時(shí)基礎(chǔ)合同的權(quán)利義務(wù)具有重大意義，權(quán)利義務(wù)清晰能讓買方和賣方合理進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制或事后止損，正確引導(dǎo)國(guó)際貿(mào)易參與方的期待，令國(guó)際貿(mào)易更具秩序。
二、司法實(shí)踐的國(guó)際比較
（一）英國(guó)的司法實(shí)踐
英國(guó)在此問題上曾有多個(gè)判例，如Newman Industries Ltd. v. Indo-British Industries Ltd.案，Soproma S.p.A. v. Marine & Animal By-Products Corporation案，W.J. Alan & Co. Ltd. v. El Nasr Export & Import Co.案，E.D. & F. Man Ltd. v. Nigerian Sweets & Confectionery Co.， Ltd.案等[1]。一開始英國(guó)司法界認(rèn)為賣方只有在開證行無清償能力致使賣方不能獲得支付時(shí)，才能向買方追償[2]。
之后，在著名的Alan v. El Nasr案中，法官Denning總結(jié)出了關(guān)于信用證效力的三種看法⑤：
1. 信用證是絕對(duì)的付款（absolute payment）。 如果信用證是絕對(duì)的付款，造成的結(jié)果是：賣方只能要求銀行支付，不能找買方要求支付。支持此觀點(diǎn)的有澳大利亞高等法院的Saffron v. Societe Miniere Cafrika案。高等法院認(rèn)為：“不可撤銷的信用證合同條款可以被認(rèn)為是承兌銀行責(zé)任代替買方責(zé)任的約定”⑥。同樣支持此觀點(diǎn)的還有McNair法官，在Soproma S.p.A v. Marine & Animal By-Products Corp.案中，McNair法官認(rèn)為：“買方提供給賣方一個(gè)可靠的、有償還能力的付款人就相當(dāng)于履行了付款義務(wù)”⑦。但Denning法官認(rèn)為，只有在賣方明示或暗示信用證是絕對(duì)的付款時(shí)，上述觀點(diǎn)才成立。
2. 信用證是附條件的付款（conditional payment）。 如果信用證是附條件的付款，造成的結(jié)果是：賣方首先應(yīng)要求銀行付款，必須向銀行提示單據(jù)；若銀行沒有履行義務(wù)，賣方可以向買方追索，也可以買方，因?yàn)橘I方應(yīng)該確保開證行是可靠的且有支付能力的。新西蘭Hindley v. Tothill案中，上訴法庭說賣方先對(duì)銀行有權(quán)利，銀行未履行責(zé)任時(shí)，對(duì)買方有權(quán)利⑧。在美國(guó)Greenough v. Munroe 案中，美國(guó)第二上訴法院認(rèn)為美國(guó)官方機(jī)構(gòu)不同意“絕對(duì)付款”的觀點(diǎn)，因此若銀行不履行義務(wù)，賣方可以要求買方付款⑨。英國(guó)的Newman Industries Ltd V. Indo-British Industries Ltd.案中，Sellers法官也持同樣的觀點(diǎn)⑩。
3. 信用證完全不是付款（no payment at all）。如果信用證完全不是付款，只是獲得付款的方式，即只是附屬擔(dān)保，造成的結(jié)果是：賣方應(yīng)該向銀行提示單據(jù)。如果不提示，賣方相當(dāng)于有過錯(cuò)，買方的責(zé)任將被免除。Peacock v. Purcell案就持此種觀點(diǎn)，若銀行未履行義務(wù)，賣方有權(quán)直接要求買方付款B11。在Pennsylvanian Bell v. Mors案中，法官認(rèn)為：信用證不是付款，只是付款的一種方式B12。
經(jīng)過上述分析，Denning法官認(rèn)為，若合同約定用不可撤銷信用證作為付款方式，賣方已經(jīng)接受了信用證，其功能便是附條件的付款，而不是絕對(duì)的付款，也不是附屬的擔(dān)保。若信用證被銀行拒付，賣方可以向銀行和買方要求損害賠償。
可以看出，此案認(rèn)為，不論銀行以何種原因拒付信用證，賣方均可以向買方追償。這觀點(diǎn)得到了英國(guó)法院的普遍認(rèn)同。之后E. D. & F. Man Ltd. v. Nigerian Sweets and Confectionery Co Ltd.案中，法官也同意“附條件的付款”的觀點(diǎn)[3]。但Denning法官認(rèn)為，只要銀行接受了賣方的匯票，買方的責(zé)任就絕對(duì)免除了，即使銀行后來拒付匯票，但此觀點(diǎn)沒有獲得英國(guó)法院的支持[4]。
（二）美國(guó)的司法實(shí)踐
美國(guó)《統(tǒng)一商法典》是根據(jù)美國(guó)法院的判例總結(jié)出的，其中第2章“貨物銷售”的第325條（2）規(guī)定：“買方向賣方提供適當(dāng)信用證后，暫時(shí)中止付款義務(wù)。如果信用證被拒付，賣方可在及時(shí)通知買方后要求買方直接付款”。從此條款看，美國(guó)司法實(shí)踐持的觀點(diǎn)是“信用證完全不是付款”，因?yàn)橘u方可以直接要求買方付款，而非要求買方賠償損失。也就是說，買方付款的義務(wù)在信用證被拒付后便自行恢復(fù)。
（三）中國(guó)的司法實(shí)踐
從中國(guó)的司法實(shí)踐來看，本文認(rèn)為也是持第三種觀點(diǎn)――信用證完全不構(gòu)成付款。中國(guó)國(guó)投國(guó)際貿(mào)易有限公司與Shree Radha Vallabh Exim Private Limitd國(guó)際貨物買賣合同糾紛案中，法院認(rèn)為：“信用證是雙方選擇支付貨款的一種方式，在信用證與單據(jù)不符的情況下，僅構(gòu)成銀行拒付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)的理由，但不影響雙方履行各自義務(wù)”B13。在環(huán)匯有限公司與福建省農(nóng)資集團(tuán)廈門進(jìn)出口公司國(guó)際貨物買賣合同糾紛案中，法院認(rèn)為：“合同約定的付款方式為信用證，現(xiàn)開證行廈門中信銀行已明確以單證不符為由拒付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)，依《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600），信用證與作為其開立基礎(chǔ)的買賣合同是相互獨(dú)立的交易，廈門中信銀行經(jīng)獨(dú)立審單后向原告發(fā)出拒付通知，該拒付通知僅僅是開證行審單的結(jié)果，因此，廈門中信銀行的拒付不能作為買方拒付貨款的理由?！?，在銀行明確拒付信用證款項(xiàng)后，原告有權(quán)要求被告及時(shí)支付合同貨款”B14。
三、信用證獨(dú)立原則與買方付款義務(wù)
在上文中，可以看出信用證失靈是否影響買方付款義務(wù)是一個(gè)模糊不清的問題。這個(gè)問題在現(xiàn)有國(guó)際貿(mào)易法律規(guī)則中缺失，在我國(guó)成文法中也沒有一個(gè)明確的回答。在總結(jié)了上述國(guó)家的司法實(shí)踐后，本文的目的就是嘗試解決上述問題。
（一）信用證的本質(zhì)
有學(xué)者認(rèn)為，跟單信用證具有兩重屬性。首先，它是國(guó)際貿(mào)易中的一種支付方式，源于涉外貨物銷售合同中買賣雙方關(guān)于支付條款的約定。其次，它又是買方的一種付款擔(dān)保，且以銀行信用為后盾[5]。還有學(xué)者認(rèn)為，信用證從性質(zhì)上屬于擔(dān)保合同，是擔(dān)保合同的一種。它擔(dān)保的是買賣合同中的結(jié)算條款，而與買賣合同整體無關(guān)。但信用證擔(dān)保不同于一般民事?lián)?，開證行負(fù)有首先付款的責(zé)任，承擔(dān)第一性付款義務(wù)[6]。
總的來說，在國(guó)際貿(mào)易的背景下，買賣雙方互相不熟識(shí)、不夠信任，因此用銀行信用替代商家信用。因此有人認(rèn)為，銀行信用高于商家信用，賣方用比自己付款更為有保障的方式進(jìn)行付款，應(yīng)該說已經(jīng)完成了付款義務(wù)。本文認(rèn)為“替代”這個(gè)詞用的不太準(zhǔn)確，應(yīng)該是用銀行信用在商家信用前多加了一層保障，而非完全替代了商家信用；另外，銀行信用高于商家信用是一種相對(duì)的平均狀況，在金融危機(jī)的背景下，不排除銀行喪失償債能力的可能，若銀行破產(chǎn)，但商家信用仍然存在。
（二）信用證獨(dú)立原則
有學(xué)者認(rèn)為，信用證與可能作為其依據(jù)的銷售合同或其他合同，是“相互”獨(dú)立的合同[7]。因此，若信用證被拒付，是開證行與受益人之間的法律關(guān)系問題，與開證申請(qǐng)人（賣方）和受益人（買方）之間的基礎(chǔ)合同無關(guān)，因此受益人不能要求開證申請(qǐng)人付款，否則有“信用證短路”之嫌。為判斷上述說法是否正確，我們首先需要考察信用證獨(dú)立原則的基本意思。
信用證獨(dú)立原則是信用證交易的最基本原則，是信用證交易的支柱或基石。這一原則最早于本世紀(jì)初期為英美判例所確立。1920年的American Steel Initiating National Bank及同年的Ernesto Foglerco Corp. v. Webester案中，法院都判決認(rèn)為，開證行不得以其同客戶間的契約關(guān)系為由，拒絕履行兌付義務(wù)[8]。
此原則最終固定在了《跟單信用證統(tǒng)一慣例》中。UCP 500第3條與UCP 600第4條規(guī)定：“就性質(zhì)而言，信用證與可能作為其依據(jù)的銷售合同或其它合同，是相互獨(dú)立的兩種交易。即使信用證中提及該合同，銀行亦與該合同完全無關(guān)，且不受其約束。因此，一家銀行作出付款、承兌并支付匯票或議付及/或履行信用證項(xiàng)下其它義務(wù)的承諾，并不受申請(qǐng)人與開證行之間或與受益人之間在已有關(guān)系下產(chǎn)生的索償或抗辯的制約”。
從表面上來看，此條說的也是基礎(chǔ)合同和信用證“相互”獨(dú)立。但若看英文原文，則會(huì)有不同的理解。原文是：“A credit by its nature is a separate transaction from the sale or other contract on which it may be based. Banks are in no way concerned with or bound by such contract， even if any reference whatsoever to it is included in the credit. Consequently， the undertaking of a bank to honor， to negotiate or to fulfill any other obligation under the credit is not subject to claims or defenses by the applicant resulting from its relationships with the issuing bank or the beneficiary.”
可以看出，本條第1句正確的翻譯應(yīng)該為：“就性質(zhì)而言，信用證獨(dú)立于與可能作為其依據(jù)的銷售合同或其它合同”?！跋嗷ァ倍謶?yīng)該是出于翻譯“信達(dá)雅”的標(biāo)準(zhǔn)而加上去的。其本身的意思僅僅是信用證獨(dú)立于基礎(chǔ)合同，后面的幾句也一直在說信用證不受基礎(chǔ)合同的約束。但基礎(chǔ)合同是否獨(dú)立于信用證在其中并未規(guī)定。
1921年的Urguhart Lindsay Co. v. Easter Bank Ltd.案中，Rowlatt 法官認(rèn)為：“據(jù)我看來，信用證決不應(yīng)受銷售合同的限制，后者必須適應(yīng)于信用證”[9]。我國(guó)學(xué)者也認(rèn)為，如果信用證過期，則信用證關(guān)系消滅，銀行根據(jù)信用證對(duì)賣方相符交單予以付款的義務(wù)解除，但這并不影響買賣雙方的基礎(chǔ)法律關(guān)系，賣方的交單、交貨、轉(zhuǎn)移所有權(quán)義務(wù)和買方的付款義務(wù)仍然存在[10]。
本文認(rèn)為，基礎(chǔ)合同并不獨(dú)立于信用證，信用證是基礎(chǔ)合同中賣方權(quán)利、買方義務(wù)的一種體現(xiàn)，其履行情況直接影響到基礎(chǔ)合同中買賣雙方權(quán)利義務(wù)的履行、合同目的的達(dá)成等。因此，用信用證獨(dú)立原則作為在信用證失靈的情況下買方付款義務(wù)的免除理由，是不充足的。
（三）信用證失靈（fail）時(shí)買方的義務(wù)
有關(guān)開證行付款義務(wù)和買方付款義務(wù)之間的關(guān)系，可以有以下兩種理論解釋。
1. 委托理論。從基礎(chǔ)合同的角度看信用證，可以視作一個(gè)三角委托合同。買方委托銀行先于自己向賣方付款，以達(dá)到用銀行信用代替商家信用的目的，為此買方需要向銀行支付一定費(fèi)用。但若受托人（即銀行）并未完成委托，并不代表委托人該做的事情就消失了，委托人可能需要以其他方式完成想做的事，在想做的事是法律上的義務(wù)時(shí)更是如此。因此，若銀行出于某種原因并未履行付款義務(wù)，買方的付款義務(wù)仍然存在。若是出于第三人/賣方的原因?qū)е率芡腥?銀行未完成付款，此原因也許可以成為委托人/買方拒絕付款的抗辯理由。
2. 默示義務(wù)理論。買方開出信用證的行為可以看做是付款行為，但行為不一定總有結(jié)果。當(dāng)賣方接受了買方開出的信用證，可以看成買方承擔(dān)了一項(xiàng)默示義務(wù)，即開證行為是一個(gè)可靠的、有償還能力的付款人（a reliable and solvent paymaster）。若銀行未能履行付款義務(wù)，則相當(dāng)于買方違反了對(duì)賣方的此項(xiàng)默示義務(wù)，則買方需要進(jìn)行補(bǔ)償，即由買方來支付貨款。
因此，Denning法官總結(jié)出的“附條件的付款”與“完全不是付款”理論各有其優(yōu)劣。在信用證已經(jīng)開出并被賣方接受的情況下，銀行確有第一性的付款義務(wù)，買方必須向銀行提示單據(jù)，而不能直接向賣方提示單據(jù)，否則有“信用證短路”的危險(xiǎn)。但在信用證被撤銷、拒付時(shí)，買方的付款義務(wù)恢復(fù)，賣方應(yīng)該有權(quán)利直接要求買方付款，而不僅僅擁有索要損害賠償?shù)臋?quán)利。但上述僅為理論分析，在實(shí)踐中，信用證被拒付可能出于買方、賣方、銀行三方的過錯(cuò)，下面將一一分析此三方分別具有過錯(cuò)的情況下，買方的付款義務(wù)仍否存在的問題。
四、信用證業(yè)務(wù)各方過錯(cuò)分析
（一）買方開證與合同不符
1. 買方有過錯(cuò)。在買方開出信用證，但由于故意或過失信用證上的信息與合同不符時(shí)，便將賣方置于一個(gè)十分尷尬的境地。若賣方仍然按照合同備貨，則可能導(dǎo)致單證不符，信用證會(huì)被拒付；若賣方按照信用證備貨，則又可能承擔(dān)起本不在合同內(nèi)的義務(wù)。這時(shí)，賣方有如下4種可能的做法：（1）賣方抗議，不接受信用證，要求買方改證或重新協(xié)商合同；（2）賣方明示接受此信用證條款，按信用證條款修改貨物；（3）賣方未對(duì)信用證與合同不符做出任何意思表示，直接按信用證條款修改貨物；（4）賣方未修改貨物，仍按原合同進(jìn)行備貨、發(fā)貨、交單等程序。
若賣方不接受信用證，要求買方修改，那么買方有義務(wù)修改信用證以保持信用證與基礎(chǔ)合同一致。此時(shí)賣方有先履行抗辯權(quán)，可以待買方開出符合基礎(chǔ)合同的信用證后再履行其交貨的義務(wù)。
對(duì)于賣方接受信用證，英美法上以案例確立了兩種不同理論：
（1）棄權(quán)說（waiver）。棄權(quán)說由Enrico Furst & Co. v. W.E. Fischer Ltd.案確立，前提是承認(rèn)賣方在信用證與合同不符時(shí)有權(quán)解除合同[11]。在此案中，買方?jīng)]有按照基礎(chǔ)合同的規(guī)定開立信用證，賣方?jīng)]有對(duì)信用證提出異議，而是要求買方將信用證延期。后賣方又以此為理由，向法院提請(qǐng)?jiān)V訟，要求解除合同。但法院認(rèn)為賣方已無權(quán)要求解除基礎(chǔ)合同，因?yàn)榛A(chǔ)合同由于信用證的不同規(guī)定，已經(jīng)被修改了，而賣方接受了此信用證，便是同意修改基礎(chǔ)合同。換言之，賣方已放棄了要求買方嚴(yán)格按照基礎(chǔ)合同開立信用證的權(quán)利，賣方對(duì)此不得再反悔[9]。
（2）變更說（variation）。變更說在Soproma S.p.A. v. Marine Animal By-Product Corporation案中確立B15。McNair法官認(rèn)為：賣方因發(fā)運(yùn)貨物并提交單據(jù)的行為表明其已經(jīng)接受并采取信用證符合規(guī)定的立場(chǎng)，因?yàn)橘u方在過去任何時(shí)候沒有向買方發(fā)出通知要求信用證與合同嚴(yán)格相符。因此無論作為放棄、變更或者禁止反悔，賣方現(xiàn)在都不能再主張信用證不符合合同規(guī)定[11]。
但不論是棄權(quán)說還是變更說，實(shí)踐中均認(rèn)為，若買方開出的信用證與基礎(chǔ)合同不符，而賣方并未提出異議（不論是否明示表示接受），而是按照信用證規(guī)定發(fā)貨，則可以認(rèn)為基礎(chǔ)合同已經(jīng)被修改。若賣方并未明確拒絕與基礎(chǔ)合同不符的信用證，但又根據(jù)基礎(chǔ)合同發(fā)貨，又該如何判斷？本文將在下面“賣方無過錯(cuò)”處論述此問題。
2. 買方無過錯(cuò)。買方無過錯(cuò)時(shí)，可能是由于銀行的操作失誤，導(dǎo)致開出的信用證與合同不符，也與買方原意不符。這種情況比較少見，而且也比較容易糾正，在此不做贅述。
（二）賣方交單與信用證不符
1. 賣方無過錯(cuò)。賣方若交單既與信用證不符，又無過錯(cuò)，那很可能是在買方開證與基礎(chǔ)合同不符的情況下，選擇了第四種做法――既接受了信用證，又按照基礎(chǔ)合同進(jìn)行發(fā)貨。賣方這樣做的原因很可能是買方在信用證中為賣方增加了基礎(chǔ)合同中沒有的義務(wù)、或?qū)A(chǔ)合同進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性的修改。
賣方接受了信用證，但按基礎(chǔ)合同進(jìn)行發(fā)貨，對(duì)此種行為可能有兩種法律上的解釋：（1）基礎(chǔ)合同并未修改，在此種情況下，屬于買方先違約，但賣方并未及時(shí)指出，并未行使先履行抗辯權(quán)，而是放任合同的履行繼續(xù)出錯(cuò)，賣方也負(fù)有一定責(zé)任；（2）基礎(chǔ)合同已經(jīng)修改，那么賣方的此種做法就是根本違約。
賣方應(yīng)避免讓自己處于此境地，原因有二：（1）不論采用上述哪種法律解釋，賣方對(duì)于合同無法順利履行都負(fù)有一定責(zé)任；（2）信用證由于單證不符無法議付，賣方得不到貨款，很可能導(dǎo)致很大的損失，甚至錢貨兩空的局面。因此，賣方發(fā)現(xiàn)信用證與基礎(chǔ)合同不符時(shí)，若不符之處加重了賣方的義務(wù)或?qū)A(chǔ)合同進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性修改，應(yīng)該及時(shí)與買方溝通，要求買方修改信用證，不能讓自己落入被動(dòng)的境地。
2. 賣方有過錯(cuò)。若在買方開證與基礎(chǔ)合同一致的情況下，賣方提交的單據(jù)確實(shí)與信用證不符，那么便證明賣方已經(jīng)違約。根據(jù)UCP 500第14條或UCP 600第16條B16，買方可以放棄不符點(diǎn)。根據(jù)上文的論述，此時(shí)的法律效果也應(yīng)該相當(dāng)于基礎(chǔ)合同的修改。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》第7條B17的規(guī)定，把判斷信用證不符點(diǎn)與是否接受的權(quán)利均交給了銀行。本文認(rèn)為這并不妥當(dāng)。信用證有可能構(gòu)成基礎(chǔ)合同的變更，銀行沒有權(quán)利替開證申請(qǐng)人/買方修改基礎(chǔ)合同；若銀行不恰當(dāng)?shù)亟邮芰瞬环c(diǎn)，進(jìn)行了議付，開證申請(qǐng)人可以要求銀行承擔(dān)損害賠償責(zé)任，甚至拒絕付款贖單。
當(dāng)然，若買方拒絕放棄不符點(diǎn)，銀行拒絕付款，那么賣方便無法獲得貨款。此時(shí)，賣方無法獲得貨款的原因是賣方違約，那么便需要判斷“不符點(diǎn)”是否屬于根本違約。此判斷與一般的買賣合同判斷過程并無不同，不再贅述。若最終的結(jié)論是買方仍然需要向賣方支付（部分）貨款，則賣方仍有權(quán)利直接要求買方付款。
（三）銀行問題
若買方和賣方在開立信用證與交單方面并無任何不妥，銀行也可能無法進(jìn)行議付，原因可能如下：（1）銀行無力償還借款或破產(chǎn)；（2）過錯(cuò)拒付（wrongful rejection）；（3）由于不可抗力或政策變更而無法付款。
有學(xué)者認(rèn)為，賣方一旦向銀行交單并獲得付款，則買方也就履行了其在買賣合同下的付款義務(wù)，而如果銀行開立信用證后破產(chǎn)，則買方仍需要根據(jù)買賣合同向賣方付款[10]。本文并無意探討銀行在此三種情況下負(fù)有怎樣的法律責(zé)任，而只想探討在此三種情況下買方的付款義務(wù)會(huì)有何變化。根據(jù)上文的分析，在此三種情況下，買方的付款義務(wù)均恢復(fù)，賣方有權(quán)直接向買方要求付款，也可以要求銀行承擔(dān)損害賠償責(zé)任（不可抗力或政策變更可能有例外）。但賣方不得從銀行或買方獲得雙重賠償。
五、總結(jié)
（一）買方的開證義務(wù)與付款義務(wù)
綜上所述，買方開立了信用證是否免除了付款義務(wù)，對(duì)于這個(gè)問題，現(xiàn)有的國(guó)際貿(mào)易規(guī)則并沒有規(guī)定，但實(shí)踐中基本否認(rèn)了“絕對(duì)的付款”學(xué)說，各國(guó)紛紛選擇“有條件的付款”和“完全不是付款”理論來處理此問題。本文認(rèn)為，信用證并非用銀行信用代替了商家信用，而是在商家信用前多加了一層保障。因此，本文傾向于認(rèn)為信用證屬于“附屬的擔(dān)?！?，但并不否認(rèn)銀行付款義務(wù)的第一性。
（二）信用證獨(dú)立于買賣合同，買賣合同不獨(dú)立于信用證
另外，信用證獨(dú)立原則是單方向的，即信用證獨(dú)立于買賣合同，但買賣合同不獨(dú)立于信用證，若買賣雙方均按照與基礎(chǔ)合同不同的信用證行事，則相當(dāng)于對(duì)基礎(chǔ)合同進(jìn)行了修改。因此，買賣雙方在信用證的開立、接受、放棄不符點(diǎn)等環(huán)節(jié)，都應(yīng)該格外謹(jǐn)慎。
（三）對(duì)國(guó)際貿(mào)易中賣方的建議
信用證出現(xiàn)問題時(shí)，賣方“應(yīng)本著損失最小化的原則，嘗試各種有效途徑，制定靈活、務(wù)實(shí)的減損方案，嘗試各種有效途徑積極減損”[12]。
1. 信用證條款與合同不符時(shí)，若加重了賣方義務(wù)或?qū)贤瑮l款進(jìn)行了基礎(chǔ)變更，受益人/賣方必須堅(jiān)持改證或者要求開證申請(qǐng)人/買方予以澄清[13]。
2. 信用證條款與合同不符時(shí)，若減輕了賣方義務(wù)，受益人/賣方可以接受信用證，但履行時(shí)要按照合同條款進(jìn)行履行。
3. 若開證行錯(cuò)誤拒付，應(yīng)積極向開證行抗辯追索，要求開證行按信用證約定立即履行付款義務(wù)。如開證行以“單證不符”為由拒付，應(yīng)與買方聯(lián)系，爭(zhēng)取要求買方接受“不符點(diǎn)”，并指示開證行履行付款義務(wù)[12]。
4. 若買方不同意通過信用證對(duì)基礎(chǔ)合同進(jìn)行的修改，則既可以要求銀行退單，也可以通過履行合同義務(wù)或其他請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)（如不當(dāng)?shù)美┮筚I方付款。
注釋：
① 案情與判決參考劉會(huì)利.信用證被撤銷不能免除買方付款義務(wù)[N].國(guó)際商報(bào)， 2003年1月13日（第6版）；圖片為作者根據(jù)案情整理制作。
② 《國(guó)際貨物銷售合同公約》（CISG）第53條規(guī)定：“買方必須按照合同和本公約規(guī)定支付貨物價(jià)款和收取貨物”。第54條規(guī)定：“買方支付價(jià)款的義務(wù)包括根據(jù)合同或任何有關(guān)法律和規(guī)章規(guī)定的步驟和手續(xù)，以便支付價(jià)款”。
③ 《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》，其中第2條規(guī)定：“人民法院審理信用證糾紛案件時(shí)，當(dāng)事人約定適用相關(guān)國(guó)際慣例或者其他規(guī)定的，從其約定；當(dāng)事人沒有約定的，適用國(guó)際商會(huì)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》或者其他相關(guān)國(guó)際慣例”。第3條規(guī)定：“開證申請(qǐng)人與開證行之間因申請(qǐng)開立信用證而產(chǎn)生的欠款糾紛、委托人和受托人之間因委托開立信用證產(chǎn)生的糾紛、擔(dān)保人為申請(qǐng)開立信用證或者委托開立信用證提供擔(dān)保而產(chǎn)生的糾紛以及信用證項(xiàng)下融資產(chǎn)生的糾紛，適用本規(guī)定”。
④ 我國(guó)《合同法》第159條規(guī)定：“買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額支付價(jià)款。對(duì)價(jià)款沒有約定或者約定不明確的，適用本法第61條、第62條第二項(xiàng)的規(guī)定”。第160條規(guī)定：“買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)支付價(jià)款。對(duì)支付地點(diǎn)沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，買受人應(yīng)當(dāng)在出賣人的營(yíng)業(yè)地支付，但約定支付價(jià)款以交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證為條件的，在交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證的所在地支付”。第161條規(guī)定：“買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間支付價(jià)款。對(duì)支付時(shí)間沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，買受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證的同時(shí)支付”。
⑤ W.J. Alan & Company Ltd v El Nasr Export & Import Co [1972] .L.R. 02/03.
⑥ Saffron v. Societe Miniere Cafrika（1958） 100 C.L.R. at page 243.原文為：a provision for payment by irrevocable and confirmed letter of credit. might not unreasonably be regarded as a stipulation for the liability of the confirming bank in place of that of the buyer.
⑦ Soproma S.p.A v. Marine & Animal By-Products Corp.[1966]1 Lloyd′s Rep. 367 at page 386.原文為：the buyer performs his obligation as to payment if he provides for the sellers a reliable and solvent paymaster.
⑧ Hindley v. Tothill [1894]13 NZLR 13 at page 2.原文為：the seller had the liability “of the bank in the first instance， and on the bank′s default， that of the defendants（the buyers）”.
⑨ Greenough v. Munroe（1931） 53 Fed. Reports. 2nd Ser. 362 at page 365.原文為：the authorities favour the view that there is no presumption that the seller takes a draft drawn under a letter of credit in absolute payment of the buyers′ obligation to pay for the merchandise： hence upon default by the bank upon its draft， the seller may look to the buyer.
⑩ Newman Industries Ltd v. Indo-British Industries Ltd. [1956] 2 Lloyd′s Rep. 219 at page 236.
B11 Peacock v. Purcell（1863） 14 CB.， NS. 728.
B12 Pennsylvanian Bell v. Mors，（1839） 5 Wharton 189 at page 203.
B13 參見中國(guó)國(guó)投國(guó)際貿(mào)易有限公司與SHREE RADHA VALLABH EXIM PRIVATE LIMITD國(guó)際貨物買賣合同糾紛二審民事判決書。
B14 參見環(huán)匯有限公司與福建省農(nóng)資集團(tuán)廈門進(jìn)出口公司國(guó)際貨物買賣合同糾紛一審民事判決書。
B15 Soproma S.p.A v. Marine & Animal By-Products Corp.[1966] 1 Lloyd′s Rep. 367.
B16 UCP 500第14條或UCP 600第16條規(guī)定：“當(dāng)按照指定行事的被指定銀行、保兌行（如有）或開證行確定提示不符時(shí)，可以拒絕兌付或議付。當(dāng)開證行確定提示不符時(shí)，可以依據(jù)其獨(dú)立的判斷聯(lián)系申請(qǐng)人放棄有關(guān)不符點(diǎn)”。
B17 《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》第7條規(guī)定：“開證行有獨(dú)立審查單據(jù)的權(quán)利和義務(wù)，有權(quán)自行作出單據(jù)與信用證條款、單據(jù)與單據(jù)之間是否在表面上相符的決定，并自行決定接受或者拒絕接受單據(jù)與信用證條款、單據(jù)與單據(jù)之間的不符點(diǎn)。開證行發(fā)現(xiàn)信用證項(xiàng)下存在不符點(diǎn)后，可以自行決定是否聯(lián)系開證申請(qǐng)人接受不符點(diǎn)。開證申請(qǐng)人決定是否接受不符點(diǎn)，并不影響開證行最終決定是否接受不符點(diǎn)。開證行和開證申請(qǐng)人另有約定的除外。開證行向受益人明確表示接受不符點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)付款責(zé)任。開證行拒絕接受不符點(diǎn)時(shí)，受益人以開證申請(qǐng)人已接受不符點(diǎn)為由要求開證行承擔(dān)信用證項(xiàng)下付款責(zé)任的，人民法院不予支持”。
參考文獻(xiàn)：
[1] 吳宗祥.L/C支付買方的付款義務(wù)何時(shí)中止、恢復(fù)和終結(jié)[J].對(duì)外經(jīng)貿(mào)實(shí)務(wù)， 2002（1）： 13-14.
[2] 姚念慈.對(duì)信用證下若干問題的探討[J].新金融， 1995（1）： 31.
[3] 紀(jì)榮泰.試論買賣合同信用證條款中雙方的法律關(guān)系[J].河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)學(xué)報(bào)， 2001（1）： 91-92.
[4] Eleni mercial Letters of Credit in England and in Greece[D].Faculty of Law of the University of Birmingham， 1995.
[5] 孫光焰.跟單信用證交易所涉法律關(guān)系探析[J].法學(xué)評(píng)論， 1998（5）： 94.
[6] 金鋼.試析信用證實(shí)務(wù)中的法律問題[J].福建論壇（經(jīng)濟(jì)社會(huì)版）， 1992（7）： 49.
[7] 王傳麗.國(guó)際貿(mào)易法（第五版）[M].北京：法律出版社.2012： 158.
[8] 高子才.信用證的若干法律問題探析[J].福建政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)， 1999（9）： 42.
[9] 胡玲玲.信用證與基礎(chǔ)合同獨(dú)立性問題研究[D].南昌：江西財(cái)經(jīng)大學(xué)， 2013：30.
[10]王慧.國(guó)際貿(mào)易法原理[M].北京：北京大學(xué)出版社，2011： 299，295.
[11]郝世淑.信用證合法拒付對(duì)買賣合同中買方付款義務(wù)的影響[J].中國(guó)外資， 2013（9）： 223-224.
[12]張雪.開證行拖欠付款的背后[J].國(guó)際融資， 2011（8）： 55.
[13]梁樹新.跟單信用證對(duì)外貿(mào)易[M].北京：人民郵電出版社，2007： 212.
買受人（以下簡(jiǎn)稱乙方）：_________
保證人（以下簡(jiǎn)稱丙方）：_________
上列甲乙雙方就機(jī)器的買賣事宜，訂立合同如下：
第一條 甲方向乙方保證，根據(jù)本合同的各項(xiàng)條款，將機(jī)器售予乙方，乙方買受。
第二條 買賣價(jià)款與付款條件規(guī)定如下：
（1）總金額人民幣：_________元。
（2）付款方式：_________
a．于本合同成立時(shí)，即付預(yù)付款_________元。
b．余款_________元，在交貨試機(jī)完成后，分二十期平均攤付。
c．分期付款的交付日期，以訂金付日該月的次月開始，每月二十日之前截止。
d．為支付上述分期付款，乙方應(yīng)與丙方以共同匯出的名義，匯出支票二十張付予甲方。支付日期訂于機(jī)器交付之時(shí)。
第三條 交貨的時(shí)間與方法規(guī)定如下：
（1）交貨時(shí)間_________月_________日前。
（2）交貨地點(diǎn)約定于乙方的_________工廠，應(yīng)安裝妥后，并先行試機(jī)。
（3）交貨方法于試機(jī)完成后，甲方應(yīng)將機(jī)器交付予乙方，乙方則須依第二條第（2）項(xiàng)第d款的約定，將二十張分期付款的支票支付予甲方。
第四條 機(jī)器的所有權(quán)暫由甲方保留，待乙方付清第二條的全部貨款時(shí)，再將所有權(quán)移轉(zhuǎn)予乙方。
第五條 機(jī)器交貨之后，若因不可抗力的因素，而致機(jī)器毀損、遺失時(shí)，一切責(zé)任歸由乙方負(fù)擔(dān)。
第六條 丙方與乙方須連帶對(duì)甲方保證，對(duì)本合同必須負(fù)擔(dān)的一切債務(wù)（除貨款債務(wù)外，包括毀損、賠償債務(wù)）并負(fù)完全支付的責(zé)任。
第七條 乙方或丙方若發(fā)生下列事項(xiàng)，則與本合同有關(guān)的債務(wù)毋需通知催告，即自動(dòng)消失，分期付款的利益，所有余款皆必需一次付清。
（1）乙方或丙方的支票無法兌現(xiàn)，或停止付款時(shí)。
（2）乙方或丙方因滯納租稅，或有破產(chǎn)、和解及其他類似判決上的情形的。
（3）就機(jī)器發(fā)生被依法扣押或先予執(zhí)行等情形的。
（4）機(jī)器因乙的故意或重大過失，以致毀損、滅失的。
（5）乙方從未支付第二條的分期付款時(shí)。
（6）其他違反本合同的事項(xiàng)。
第八條 乙方應(yīng)根據(jù)正確用法使用機(jī)器，并由優(yōu)秀的管理人員負(fù)責(zé)保管。
第九條 乙方發(fā)生第七條情形的，即失去使用機(jī)器的權(quán)利，且該機(jī)器必須歸還甲方。
第十條 若發(fā)生第九條的情形，甲方可對(duì)撤回的機(jī)器作適度的評(píng)估，并據(jù)貨款與評(píng)估之間的差額作為損害賠償金，聯(lián)同已收取的貨款，抵銷債務(wù)，如有余額則退還乙方。
第十一條 甲方需保證機(jī)器的性能完全與說明書（如附文）相符，且交貨后一年內(nèi)自然發(fā)生的故障，甲方亦需負(fù)責(zé)修理。
第十二條 機(jī)器交貨后經(jīng)三個(gè)月的，除前條規(guī)定的情形外，甲方不負(fù)保證所有瑕疵的責(zé)任。即使交付后三個(gè)月內(nèi)，亦只容許交換機(jī)器，因機(jī)器故障而發(fā)生的損害，甲方不負(fù)其責(zé)。
第十三條 有關(guān)本合同乙方的債務(wù)，期滿后的賠償金定為_________元。
第十四條 對(duì)于機(jī)器，乙方需為甲方辦理由總貨款扣除預(yù)付款的余額作為投保火險(xiǎn)的金額，并為保險(xiǎn)金請(qǐng)求權(quán)設(shè)置質(zhì)權(quán)的手續(xù)，其費(fèi)用由乙方負(fù)擔(dān)。
第十五條 合同爭(zhēng)議的解決方式：本合同在履行過程中發(fā)生的爭(zhēng)議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決；也可由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T調(diào)解；協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第_________種方式解決：
（1）提交_________仲裁委員會(huì)仲裁；
（2）依法向人民法院。
第十六條 其他約定事項(xiàng)：_________
第十七條 甲乙雙方于_________年_________月_________日前至公證處辦理公證事宜，認(rèn)同本合同各條款金錢債務(wù)及機(jī)器給付義務(wù)并載明應(yīng)徑受強(qiáng)制執(zhí)行。
本合同一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份為憑。
出賣人（甲方）（簽字）：_________
買受人（乙方）（簽字）：_________
_________年____月____日
_________年____月____日
簽訂地點(diǎn)：_________
簽訂地點(diǎn)：_________
保證人（丙方）（簽字）：_________
「關(guān)鍵詞分期付款/失權(quán)條款/抵押權(quán)/所有權(quán)保留
「正文
中圖法分類號(hào)：D941.8；D923.6文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1004—3926（1999）03—0184—（3）
隨著房地產(chǎn)交易市場(chǎng)的逐步發(fā)育成熟，分期付款房屋買賣大量出現(xiàn)。所謂分期付款房屋買賣是指約定買受人于支付首期房款后即可占有使用房屋，余款按月或分期支付的特種房屋買賣形式。該種買賣的核心內(nèi)容為使買受人確實(shí)地獲得房屋，而出賣人安全地收回全部房款。如何實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，是房屋分期付款買賣合同中擔(dān)保條款所要承擔(dān)的任務(wù)。實(shí)踐中，擔(dān)保方式不同，擔(dān)保條款內(nèi)容也因而各異，其中諸多法律問題需要解決。所以，對(duì)分期付款房屋買賣合同的擔(dān)保條款法律效力或效果予以界定，有著重要的理論和實(shí)踐的意義。
典型的債權(quán)擔(dān)保方式，根據(jù)我國(guó)《擔(dān)保法》的規(guī)定，有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種，在房屋買賣中以保證、抵押等最為常見。保證系第三人以其信用為房屋買受人提供擔(dān)保，當(dāng)買受人不履行付款義務(wù)時(shí)，由保證人代為履行或承擔(dān)賠償責(zé)任。保證以人的信用為基礎(chǔ)，具有債權(quán)性，而且買受人尋找保證人也并非總是易事，故以保證作為房屋買賣的擔(dān)保方式有著較大的局限性。抵押系以不動(dòng)產(chǎn)（不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)）或價(jià)值較大的動(dòng)產(chǎn)為標(biāo)的物的物權(quán)性擔(dān)保，雖在擔(dān)保功能上有其優(yōu)越性，但由于房款數(shù)額較大，且一般房屋買受人未必有相當(dāng)價(jià)值的財(cái)產(chǎn)可資提供，所以其適用范圍也頗受限制。質(zhì)押與抵押有著同樣的局限，留置與定金擔(dān)?；蛘啧r有適用可能，或者擔(dān)保功能不足，均很難適應(yīng)房屋分期付款買賣的特殊需要。有鑒于此，實(shí)踐中逐漸發(fā)展出以下幾種擔(dān)保條款（方式），即出賣人與買受人約定，如買受人一次怠于付款，買賣合同當(dāng)然失其效力（失權(quán)條款），或者買受人因此喪失期限利益，應(yīng)立即支付全部?jī)r(jià)款（期限喪失條款）；或者房屋所有權(quán)于合同成立后即轉(zhuǎn)歸買受人享有，但出賣人同時(shí)于房屋上設(shè)定抵押權(quán)（抵押權(quán)設(shè)定條款）；或者出賣人在全部?jī)r(jià)款支付以前，保留標(biāo)的物所有權(quán)（所有權(quán)保留條款），諸此等等。上述擔(dān)保條款效力如何，值得討論，以下分述之：
（一）失權(quán)條款或期限喪失條款。失權(quán)條款和期限喪失條款皆規(guī)定買受人之需有一期價(jià)款未予支付，則出賣人得終止合同而取回標(biāo)的物或要求買受人支付全部?jī)r(jià)款。買受人基于經(jīng)濟(jì)上弱者的地位，常有不能預(yù)測(cè)的經(jīng)濟(jì)困境發(fā)生，出賣人常得借其優(yōu)越地位，以買受人有輕微違約行為而解除合同收回房屋，對(duì)買受人極為不利。尤其是在有的合同中，更規(guī)定出賣人在解除合同時(shí)得扣留買受人已支付房款，其不公平性更為顯然。為保護(hù)買受人免受不公平條款的損害，各國(guó)法律皆對(duì)此設(shè)有特別的限制性規(guī)定。如瑞士債務(wù)法規(guī)定須買受人積欠兩期以上價(jià)款且所欠金額已達(dá)全部金額的1／10以上，出賣人方得請(qǐng)求全部?jī)r(jià)款的支付。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法將前述價(jià)金比例提高到1／5.我國(guó)《合同法（草案）》第164條也規(guī)定：“分期付款買賣的出賣人只有在買受人連續(xù)兩次未支付價(jià)款，并且未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的1／5的，才可以請(qǐng)求買受人支付到期以及未到期的全部?jī)r(jià)款或者解除合同?！薄俺鲑u人解除合同的，可以向買受人請(qǐng)求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)?！彪m然此法尚未獲通過，但司法實(shí)踐處理類似案件通過司法解釋途徑應(yīng)參照此規(guī)定辦理，有不符上述規(guī)定的約定，應(yīng)認(rèn)定無效。當(dāng)然，如當(dāng)事人有高于上述標(biāo)準(zhǔn)的約定，為出賣人須于買受人連續(xù)三期遲延付款且遲延付款金額已達(dá)全部金額的1／4時(shí)才得解除合同或要求支付全部?jī)r(jià)款，應(yīng)予允許。因?yàn)樯鲜鲆?guī)定意在保護(hù)房屋買受人，故當(dāng)事人有優(yōu)于法律規(guī)定而予買受人更佳保護(hù)的約定當(dāng)屬有效。應(yīng)注意者，當(dāng)事人約定解除合同時(shí)扣留買受人全部已付價(jià)金的，應(yīng)為無效。出賣人得扣留部分，不得超過相當(dāng)于該房屋的通常使用費(fèi)用，如有毀損情形，再加上損害賠償金額。房屋在交付與返還時(shí)減值是否應(yīng)由買受人予以賠償，法無明文，我們認(rèn)為應(yīng)依過錯(cuò)原則由過錯(cuò)方賠付。但此減值不包括房屋正常使用下的耗損，對(duì)訂立合同所支出費(fèi)用也不予賠償。
（二）抵押權(quán)設(shè)定條款。根據(jù)該條款，房屋所有權(quán)自合同成立時(shí)起即歸買受人享有，為擔(dān)保價(jià)金債權(quán)實(shí)現(xiàn)，出賣人得同時(shí)對(duì)該房屋設(shè)定抵押權(quán)，當(dāng)買受人不支付價(jià)金時(shí)，出賣人得依抵押權(quán)拍賣或變賣房屋并以其價(jià)款優(yōu)先受償。此種約定，較好地解決了抵押擔(dān)保方式的標(biāo)的問題，即買受人毋需另尋抵押而在買賣標(biāo)的房屋上直接設(shè)定抵押權(quán)。對(duì)于這種設(shè)定抵押權(quán)的方式，如何與傳統(tǒng)抵押權(quán)理論相調(diào)和，學(xué)者有不同看法。因?yàn)橐纻鹘y(tǒng)抵押權(quán)理論，抵押物應(yīng)為交易物外的物品，抵押權(quán)設(shè)定條款與此顯有未合。有人認(rèn)為，房屋所有權(quán)依買賣合同移轉(zhuǎn)給買受人后，出賣人與買受人間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系即發(fā)生了質(zhì)變，買賣合同變成了借貸合同，雙方合同變成了單務(wù)合同，作為買賣合同標(biāo)的房屋已獨(dú)立于由買賣合同演變過來的借貸合同，自然可以為此合同作擔(dān)保（注：參見趙立紅：《公房出售地分期付款與房屋抵押》，《法學(xué)》1992年第3期，第24頁。）。此說雖然解決了分期付款抵押擔(dān)保設(shè)定與抵押物不應(yīng)為交易標(biāo)的物的傳統(tǒng)理論的一致性問題，但其論證卻存在嚴(yán)重缺陷，因?yàn)榉课葙I賣合同怎樣在房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)給買受人后變?yōu)閱蝿?wù)借貸合同的，論者并未給出任何法理依據(jù)，在買賣合同作另造一個(gè)借貸合同，且不說欠缺理論基礎(chǔ)，是否合于當(dāng)事人本意也大可懷疑。照這種認(rèn)識(shí)，如甲將某物賣于乙，并先將買賣標(biāo)的物交付于乙，乙在某期限內(nèi)付款時(shí)，均應(yīng)有兩個(gè)合同存在，一為買賣合同，一為借貸合同，這一看法的錯(cuò)誤，不言自明。如果前述論證不成立，對(duì)于分期付款房屋買賣抵押權(quán)設(shè)定基礎(chǔ)就應(yīng)另尋根據(jù)。依筆者之見，不妨更正關(guān)于交易標(biāo)的本身不得為抵押標(biāo)的傳統(tǒng)認(rèn)識(shí)，因?yàn)榈盅簱?dān)保核心在于以買受人所有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)實(shí)現(xiàn)，究竟抵押標(biāo)的物從何而來并非根本。所以在法律解釋上自不妨認(rèn)可交易標(biāo)的物在所有權(quán)轉(zhuǎn)移后得設(shè)定抵押，更何況分期付款房屋買賣中買受人須支付首期價(jià)款后方可取得房屋所有權(quán)，房屋所有權(quán)價(jià)值可作為未支付房款的擔(dān)保。故以所買房屋為抵押標(biāo)的完全可以實(shí)現(xiàn)擔(dān)保目的。至于出賣人在何種條件得實(shí)行抵押權(quán)，筆者認(rèn)為應(yīng)依前述分期付款買賣的一般規(guī)定辦理為妥。
（三）所有權(quán)保留條款。所有權(quán)保留條款是指約定買受人先行占有，使用房屋，至交付全部房款后才能取得房屋所有權(quán)的約定。換言之，在支付全部房款后，買受人雖占有并使用房屋，卻不享有所有權(quán)，出賣人雖交付房屋但仍保留所有權(quán)，以擔(dān)保房款債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。所有權(quán)保留擔(dān)保方式在很多國(guó)家都有規(guī)定，我國(guó)目前對(duì)此尚付闕如，所以，其中很多問題值得探討。
一般而言，附保留所有權(quán)條款的分期付款房屋買賣合同，由于房屋所有權(quán)并不即時(shí)移轉(zhuǎn)，故在當(dāng)事人意思表示一致后即可成立，無需辦理登記。但是，正如前面所已表明的那樣，房屋分期付款買賣的核心是既要確保出賣人價(jià)金債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，又要讓買受人能確定地獲得房屋的所有權(quán)。在房屋分期付款買賣中，由于所有權(quán)仍為出賣人享有，完全可能發(fā)生出賣人再次出賣房屋而損害買受人的情況。為救此弊，法律上特賦予買受人以房屋所有權(quán)期待權(quán)，即買受人于買賣合同成立后即享有在付清全部?jī)r(jià)款時(shí)取得房屋所有權(quán)的權(quán)利。同時(shí)，為使期待權(quán)具有對(duì)抗第三人的效力，法律設(shè)有預(yù)告登記制度（注：參見崔建遠(yuǎn)等著：《中國(guó)房地產(chǎn)法研究》，中國(guó)法制出版社1995年3月版，第248頁。），將標(biāo)的房屋已出賣情事登記于有關(guān)登記簿上。我國(guó)目前雖無預(yù)告登記制度，但可借助登記備案制度（注：參見《中華人民共和國(guó)城市房地產(chǎn)管理法》第44條第2款。此規(guī)定雖針對(duì)房屋預(yù)售合同，似可適用于所有權(quán)保留房屋買賣合同中。當(dāng)然，這有待于法律的認(rèn)可。）代替。當(dāng)事人在合同成立后，可將該合同及有關(guān)文件交存房產(chǎn)機(jī)關(guān)登記備案，如出賣人再行重復(fù)出賣該房屋，原買受人得主張其出賣行為無效。
所有權(quán)保留條款的性質(zhì)，理論上有不同的認(rèn)識(shí)（注：參見王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》第一冊(cè)，第194—196頁。）。德國(guó)學(xué)者Blomeyor教授主張所有權(quán)保留為質(zhì)押說，否認(rèn)買受人為期待權(quán)人，認(rèn)為買受人仍是所有權(quán)人，不過出賣人于標(biāo)的房屋上有質(zhì)權(quán)存在。此說缺陷在于與當(dāng)事人保留所有權(quán)意思不合，且與法律諸多規(guī)定相沖突，未獲廣泛贊同。日本學(xué)者鈴木教授認(rèn)為保留所有權(quán)條款使出賣人與買受人共有所有權(quán)，標(biāo)的物所有權(quán)隨價(jià)金的支付“削梨”似的逐漸轉(zhuǎn)歸買受人。德國(guó)Raiser教授力主突破傳統(tǒng)物權(quán)法定原則的限制，以立法或司法認(rèn)可買受人對(duì)標(biāo)的物的期待權(quán)為物權(quán)，從而較好地解決了保留所有權(quán)條款上的諸多問題。我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者王澤鑒先生則認(rèn)為買受人期待權(quán)是“在現(xiàn)行法之體系上，橫跨債權(quán)和物權(quán)二個(gè)領(lǐng)域，兼具債權(quán)和物權(quán)二種因素的特殊權(quán)利，系一種物權(quán)，但具有債權(quán)上之附從性，系一種債權(quán)，仍具有物權(quán)之若干特性。”（注：參見王澤鑒：《民法學(xué)說與判例研究》第一冊(cè)，第201頁。）筆者傾向認(rèn)為買受人期待權(quán)為物權(quán)，理由是：物權(quán)法所規(guī)定物權(quán)種類，應(yīng)依社會(huì)需要作出調(diào)整，在將來制定物權(quán)法時(shí)可承認(rèn)這種特殊物權(quán)。而且，買受人期待權(quán)借助預(yù)告登記制度的建立而具有公示性，符合物權(quán)法關(guān)于一般物權(quán)的規(guī)定。
分期付款買賣合同精選
出賣人：__________________(以下簡(jiǎn)稱甲方)
買受人：__________________(以下簡(jiǎn)稱乙方)
今甲方(出賣人兼所有人)與乙方(買受人兼使用人)就產(chǎn)品分期買賣事宜，達(dá)成以下協(xié)議：
第一條 本合同的標(biāo)的物為_________ ，分期付款總額定為人民幣_(tái)________元整。乙方可以依照下列規(guī)定支付款項(xiàng)予甲方：
(1)前款_________元。
(2)余款_________元。
(3)月息_________元。
第二條 乙方預(yù)付_________元予甲方，余款自_________年______月______日至_________年______月______日止。每月_____日前各支付 _________元。
第三條 乙方可以就上述提供擔(dān)保，于本合同成立時(shí)，以前條所載的金額與日期，開出支票_________張交付甲方。
上述支票的保管處理權(quán)限屑甲方，每次交付支票，即視為乙方償還貸款。
第四條 甲方于本合同訂立的同時(shí)，將_________產(chǎn)品交予乙方，并同意乙方對(duì)該產(chǎn)品的使用。
第五條 乙方若能支付第二條分期付款金額及其他應(yīng)付的各項(xiàng)費(fèi)用，須自支付日始以日息_________分支付甲方作為延遲損失金。
第六條 乙方須以正當(dāng)?shù)姆绞绞褂?_________產(chǎn)品，若有違反，甲方可立即解除本合同。
第七條 乙方連續(xù)兩次未支付價(jià)款，并且未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的五分之一的，甲方可以請(qǐng)求乙方支付到期以及未到期的全部?jī)r(jià)款或者解除合同。甲方解除合同的，可以向乙方請(qǐng)求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。
第八條 合同爭(zhēng)議的解決方式：本合同在履行過程中發(fā)生的爭(zhēng)議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決;也可由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T調(diào)解;協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第______種方式解決：
(一)提交_______________仲裁委員會(huì)仲裁;
(二)依法向人民法院起訴。
第九條 其他約定事項(xiàng)：____________________________________
出賣人(甲方)：_______________買受人(乙方)：_______________
___________年_______月_______日
分期付款買賣合同協(xié)議書
出賣人(以下簡(jiǎn)稱甲方)：_________
買受人(以下簡(jiǎn)稱乙方)：_________
保證人(以下簡(jiǎn)稱丙方)：_________
上列甲乙雙方就機(jī)器的買賣事宜，訂立合同如下：
第一條 甲方向乙方保證，根據(jù)本合同的各項(xiàng)條款，將機(jī)器售予乙方，乙方買受。
第二條 買賣價(jià)款與付款條件規(guī)定如下：
(1)總金額人民幣：_________元。
(2)付款方式：_________
a.于本合同成立時(shí)，即付預(yù)付款_________元。
b.余款_________元，在交貨試機(jī)完成后，分二十期平均攤付。
c.分期付款的交付日期，以訂金付日該月的次月開始，每月二十日之前截止。
d.為支付上述分期付款，乙方應(yīng)與丙方以共同匯出的名義，匯出支票二十張付予甲方。支付日期訂于機(jī)器交付之時(shí)。
第三條 交貨的時(shí)間與方法規(guī)定如下：
(1)交貨時(shí)間_________月_________日前。
(2)交貨地點(diǎn)約定于乙方的_________工廠，應(yīng)安裝妥后，并先行試機(jī)。
(3)交貨方法于試機(jī)完成后，甲方應(yīng)將機(jī)器交付予乙方，乙方則須依第二條第(2)項(xiàng)第d款的約定，將二十張分期付款的支票支付予甲方。
第四條 機(jī)器的所有權(quán)暫由甲方保留，待乙方付清第二條的全部貨款時(shí)，再將所有權(quán)移轉(zhuǎn)予乙方。
第五條 機(jī)器交貨之后，若因不可抗力的因素，而致機(jī)器毀損、遺失時(shí)，一切責(zé)任歸由乙方負(fù)擔(dān)。
第六條 丙方與乙方須連帶對(duì)甲方保證，對(duì)本合同必須負(fù)擔(dān)的一切債務(wù)(除貨款債務(wù)外，包括毀損、賠償債務(wù))并負(fù)完全支付的責(zé)任。
第七條 乙方或丙方若發(fā)生下列事項(xiàng)，則與本合同有關(guān)的債務(wù)毋需通知催告，即自動(dòng)消失，分期付款的利益，所有余款皆必需一次付清。
(1)乙方或丙方的支票無法兌現(xiàn)，或停止付款時(shí)。
(2)乙方或丙方因滯納租稅，或有破產(chǎn)、和解及其他類似判決上的情形的。
(3)就機(jī)器發(fā)生被依法扣押或先予執(zhí)行等情形的。
(4)機(jī)器因乙的故意或重大過失，以致毀損、滅失的。
(5)乙方從未支付第二條的分期付款時(shí)。
(6)其他違反本合同的事項(xiàng)。
第八條 乙方應(yīng)根據(jù)正確用法使用機(jī)器，并由優(yōu)秀的管理人員負(fù)責(zé)保管。
第九條 乙方發(fā)生第七條情形的，即失去使用機(jī)器的權(quán)利，且該機(jī)器必須歸還甲方。
第十條 若發(fā)生第九條的情形，甲方可對(duì)撤回的機(jī)器作適度的評(píng)估，并據(jù)貨款與評(píng)估之間的差額作為損害賠償金，聯(lián)同已收取的貨款，抵銷債務(wù)，如有余額則退還乙方。
第十一條 甲方需保證機(jī)器的性能完全與說明書(如附文)相符，且交貨后一年內(nèi)自然發(fā)生的故障，甲方亦需負(fù)責(zé)修理。
第十二條 機(jī)器交貨后經(jīng)三個(gè)月的，除前條規(guī)定的情形外，甲方不負(fù)保證所有瑕疵的責(zé)任。即使交付后三個(gè)月內(nèi)，亦只容許交換機(jī)器，因機(jī)器故障而發(fā)生的損害，甲方不負(fù)其責(zé)。
第十三條 有關(guān)本合同乙方的債務(wù)，期滿后的賠償金定為_________元。
第十四條 對(duì)于機(jī)器，乙方需為甲方辦理由總貨款扣除預(yù)付款的余額作為投?；痣U(xiǎn)的金額，并為保險(xiǎn)金請(qǐng)求權(quán)設(shè)置質(zhì)權(quán)的手續(xù)，其費(fèi)用由乙方負(fù)擔(dān)。
第十五條 合同爭(zhēng)議的解決方式：本合同在履行過程中發(fā)生的爭(zhēng)議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決;也可由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T調(diào)解;協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第_________種方式解決：
(1)提交_________仲裁委員會(huì)仲裁;
(2)依法向人民法院起訴。
第十六條 其他約定事項(xiàng)：_________
第十七條 甲乙雙方于_________年_________月_________日前至公證處辦理公證事宜，認(rèn)同本合同各條款金錢債務(wù)及機(jī)器給付義務(wù)并載明應(yīng)徑受強(qiáng)制執(zhí)行。
本合同一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份為憑。
出賣人(甲方)(簽字)：_________ 買受人(乙方)(簽字)：_________ 保證人(丙方)(簽字)：_________
_________年____月____日 ________年____月____日 _________年____月____日
簽訂地點(diǎn)：_________ 簽訂地點(diǎn)：_________ 簽訂地點(diǎn)：_________
有關(guān)分期付款購(gòu)房合同
出賣人：XXX(以下簡(jiǎn)稱甲方)
聯(lián)系地址：聯(lián)系電話：
買受人：身份證號(hào)：
家庭地址：聯(lián)系電話：
甲、乙雙方本著自愿的原則，就所認(rèn)購(gòu)的商品房達(dá)成如下協(xié)議：
1、甲方開發(fā)位于孝感市火車站勝利街的陽光美苑物業(yè)，現(xiàn)房出售。
2、甲方同意乙方采用分期付款的方式購(gòu)買甲方開發(fā)的XXXX棟單元號(hào)，建筑面積平方米，單價(jià)為元/平方米，總價(jià)為元整。
3、分期付款方式。
4、乙方應(yīng)在本協(xié)議書簽訂后至年月日前，帶齊相關(guān)資料到XXXX物管處簽訂《商品房買賣合同》，同時(shí)交清購(gòu)房款，乙方交付的購(gòu)房首付款無息轉(zhuǎn)為購(gòu)房款的一部分。
5、若乙方未在本合同第3條約定期限內(nèi)簽訂《商品房買賣合同》，則甲方有權(quán)將該物業(yè)另行出售，乙方購(gòu)房首付款不予退還;甲方在本合同第3條約定的時(shí)間內(nèi)，若將乙方所認(rèn)購(gòu)物業(yè)另行出售，則甲方雙倍退還乙方所付購(gòu)房款。
6、乙方保證本合同的姓名、身份證號(hào)、聯(lián)系方式準(zhǔn)確、有效。否則，因此造成的責(zé)任及后果均由乙方承擔(dān)。
7、本合同如發(fā)生爭(zhēng)議，雙方應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成時(shí)，可依法向人民法院起訴。
8、本合同壹式貳份(甲乙雙方各持壹份)，經(jīng)雙方蓋章或簽字即生效。雙方簽訂《商品房買賣合同》后本協(xié)議自動(dòng)作廢。