緒論：在尋找寫作靈感嗎？愛發(fā)表網(wǎng)為您精選了8篇立法保護(hù)論文，愿這些內(nèi)容能夠啟迪您的思維，激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，歡迎您的閱讀與分享！

篇1

考慮到配偶關(guān)系的多重性，不同國(guó)家和地區(qū)刑事訴訟立法在賦予配偶拒絕作證權(quán)利的同時(shí)，沒有規(guī)定強(qiáng)制禁止其自愿作證。如果配偶一方自愿放棄立法賦予的配偶拒絕作證特權(quán)，選擇積極控訴另一方的涉嫌犯罪行為，那么刑事訴訟立法也尊重個(gè)人的這一選擇。如德國(guó)《刑事訴訟法》第95條規(guī)定，配偶一方提供的有關(guān)另一方犯罪行為的實(shí)物證據(jù)一般可被采納為證據(jù)，有關(guān)人員可以自愿將它們交給檢察院或法庭；但是偵查人員不得使用搜查、扣押手段違背其意愿拿走這些物品。在特定的案件類型中，配偶主觀放棄拒絕作證權(quán)利后，可能面臨客觀的作證不能問題。對(duì)此，立法設(shè)有應(yīng)對(duì)機(jī)制。如配偶作為受害方的家庭虐待案件，配偶有很大可能放棄這一特權(quán)，選擇作證。但是，即使配偶放棄特權(quán)，主觀愿意作證，也可能存在客觀上的因素限制證言的真實(shí)性。有臨床心理學(xué)家報(bào)告顯示，在一些嚴(yán)重的、特別長(zhǎng)期的心理創(chuàng)傷案件中，人們可能不能記起創(chuàng)造性事件。19%~55%之間的成年婦女報(bào)告待史，說有一段時(shí)期不能記起它了。針對(duì)這種情形，美國(guó)大多數(shù)州，在追訴時(shí)效問題上設(shè)置了例外規(guī)定，特別是對(duì)于虐待案件，追訴虐待犯罪時(shí)間的有效期從受害者記起虐待開始[5]?？梢?，對(duì)于配偶關(guān)系，立法有取舍地予以維系。刑事追訴機(jī)關(guān)不可以強(qiáng)迫情侶作證，是容易理解的，因?yàn)檫@可以顯示對(duì)情侶感情的尊重，是刑事訴訟立法尊重和保障人權(quán)的體現(xiàn)。但是，刑事訴訟立法容許情侶自愿作證，這同樣具有一定的合理性，除體現(xiàn)對(duì)證人主觀意愿的尊重之外，還可以從刑事訴訟法的性質(zhì)角度進(jìn)行理解。作為公法，刑事訴訟法主要規(guī)范國(guó)家與個(gè)人的關(guān)系，而配偶關(guān)系主要存在于私人之間，僅僅在國(guó)家追訴機(jī)關(guān)調(diào)查配偶一方的刑事責(zé)任，而配偶另一方感知案情時(shí)，國(guó)家追訴機(jī)關(guān)與潛在的配偶證人之間會(huì)產(chǎn)生關(guān)聯(lián)。對(duì)于這一關(guān)聯(lián)，刑事訴訟法要求國(guó)家追訴機(jī)關(guān)不得強(qiáng)迫配偶作證，體現(xiàn)了公法對(duì)配偶關(guān)系的理解和尊重。而對(duì)于潛在的配偶證人如何在維系配偶間親密關(guān)系和大義滅親之間進(jìn)行選擇，有關(guān)私人對(duì)配偶關(guān)系的自由處分，不屬于刑事訴訟法應(yīng)當(dāng)規(guī)范的內(nèi)容，所以刑事訴訟立法不強(qiáng)制要求配偶不得作證是合理的。

二、反思我國(guó)刑事訴訟立法對(duì)配偶關(guān)系的保護(hù)

不同國(guó)家和地區(qū)通過設(shè)定配偶拒絕作證特權(quán)保護(hù)配偶關(guān)系，立法較為細(xì)膩全面。相比之下，我國(guó)刑訴法對(duì)配偶關(guān)系的保護(hù)體現(xiàn)了中國(guó)特色。在我國(guó)，配偶尚不享有拒絕作證特權(quán)，遑論同居者、訂婚者，這是為了便于有效地追訴犯罪。但是，這不意味著我國(guó)刑事訴訟立法漠視對(duì)伴侶情感的尊重和保護(hù)。我國(guó)古代便有親親相隱制度，而現(xiàn)行的刑事訴訟立法則賦予了配偶拒絕出庭作證的特權(quán)：經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶除外（刑訴法第188條第1款）?？梢姡覈?guó)立法者要求配偶就感知的案情作證，但是不強(qiáng)迫其面對(duì)面地當(dāng)庭控訴伴侶的涉嫌犯罪行為，體現(xiàn)了我國(guó)刑事訴訟立法對(duì)配偶關(guān)系的特有保護(hù)方式。應(yīng)當(dāng)指出，不同國(guó)家和地區(qū)雖然設(shè)有配偶拒絕作證特權(quán)，但是由上文可以得知，這些國(guó)家和地區(qū)立法對(duì)配偶關(guān)系采取有取舍地保護(hù)態(tài)度。此外，部分國(guó)家或地區(qū)基于追訴犯罪的需要設(shè)有相關(guān)制度，如辯訴交易，伴侶一方為了更有利于自己的利益，如刑罰上的獎(jiǎng)賞，而放棄雙方的情感，選擇指控伴侶的罪行。而在配偶作為受害人時(shí)，放棄拒絕作證特權(quán)的可能性較大。此時(shí)，針對(duì)配偶一方愿意作證而出現(xiàn)的作證不能情形，設(shè)有追訴犯罪時(shí)效的特殊規(guī)定，作為配偶放棄拒絕作證特權(quán)的配套措施。所以，不能就此認(rèn)為我國(guó)對(duì)私人情感關(guān)系的保護(hù)力度一定弱于其他國(guó)家?？梢詮娜缦聨追矫娣此嘉覈?guó)刑事訴訟立法對(duì)配偶關(guān)系的保護(hù)：

1.非法證據(jù)排除規(guī)則不能全面地保護(hù)配偶關(guān)系我國(guó)刑事訴訟中，雖然配偶不享有拒絕作證權(quán)，但是偵查人員不得以違反配偶自身意愿的方式強(qiáng)迫其作證，否則可能導(dǎo)致非法證據(jù)排除規(guī)則的適用，使得強(qiáng)迫配偶做出的證言失去證據(jù)資格。這意味著在我國(guó)，配偶不可以以“我享有配偶拒絕作證特權(quán)”作為拒絕作證的理由；但是可以聲稱“你不可以強(qiáng)迫我作證，否則證言將失去證據(jù)資格”。非法證據(jù)排除規(guī)則同樣可以作為拒絕作證的依據(jù)，從而在一定程度上保護(hù)了配偶關(guān)系。但是，全面地保護(hù)配偶關(guān)系，非法證據(jù)排除規(guī)則發(fā)揮的作用有限。首先，這一規(guī)則是普遍適用的，并非單純保護(hù)特定關(guān)系而設(shè)，不能體現(xiàn)刑事訴訟立法對(duì)配偶關(guān)系的專門保護(hù)。其次，這一規(guī)則僅提供事后救濟(jì)，不能在配偶接受詢問的當(dāng)時(shí)即發(fā)揮拒絕作證的效果。再者，非法證據(jù)排除規(guī)則保護(hù)配偶關(guān)系的效果難以得到保證。因?yàn)閺膶?shí)務(wù)操作的角度而言，非法證據(jù)排除實(shí)施難度大“，不敢排除“”不愿排除”的問題仍然比較突出；司法解釋未能解決所有適用問題，而且對(duì)“二次自白”未作規(guī)范；此外，紀(jì)檢“”程序中的取證合法性規(guī)制尚待解決[6]?？梢?，雖然我國(guó)設(shè)有非法證據(jù)排除規(guī)則，不得強(qiáng)迫配偶作證，但是這不意味著可以對(duì)配偶關(guān)系提供全方面的保護(hù)。

2.刑事訴訟立法有取舍地保護(hù)配偶關(guān)系我國(guó)實(shí)體刑法沒有將配偶排除出包庇、窩藏罪的犯罪主體范圍，在特定情形下，配偶可能由潛在的證人身份轉(zhuǎn)變?yōu)榘印⒏C藏罪的犯罪嫌疑人。作為關(guān)聯(lián)犯罪的被追訴人，面臨可能的刑事制裁，配偶需要積極、如實(shí)地陳述有關(guān)案情。此時(shí)，刑事訴訟立法并未通過賦予配偶拒絕陳述的權(quán)利以保護(hù)配偶關(guān)系。由上文可知，被追訴人的配偶在接受偵查人員詢問時(shí)，基于非法證據(jù)排除規(guī)則和包庇、窩藏罪證明責(zé)任的立法規(guī)定，偵查人員不可以以直接的暴力方式逼迫該配偶作證，同時(shí)不可以將包庇、窩藏罪作為威脅手段對(duì)該名配偶進(jìn)行精神脅迫，要求其陳述感知的案情。但是，非法證據(jù)排除規(guī)則對(duì)不當(dāng)搜集的震懾力量不及不當(dāng)詢問。在配偶拒絕交出有關(guān)物證、書證時(shí)，偵查人員可以啟用強(qiáng)制性的搜查手段獲取。即使搜查不符合法定程序，也不必然導(dǎo)致搜查所得的物證、書證失去證據(jù)資格；只要偵查人員予以事后補(bǔ)正或者作出合理解釋即可（刑訴法第54條第1款）。由此看來，與拒絕作證的情形相比，被追訴人的配偶雖然同樣可以拒絕交出有關(guān)被追訴人犯罪的物證、書證，但是偵查人員可以以強(qiáng)制手段獲取。而偵查人員一旦取得包庇、窩藏的實(shí)物證據(jù)，便可以將該配偶的身份從證人轉(zhuǎn)變?yōu)榘?、窩藏罪的犯罪嫌疑人，對(duì)其展開訊問程序?？梢?，雖然被追訴人的配偶可以拒絕作證，但是偵查人員可以通過強(qiáng)制性搜查手段取得包庇、窩藏的實(shí)物證據(jù)、進(jìn)而將該配偶作為被追訴人，在包庇、窩藏罪的偵查過程中獲得配偶另一方涉嫌的有關(guān)犯罪信息。此時(shí)，該配偶的身份已經(jīng)從證人轉(zhuǎn)變?yōu)榘印⒏C藏罪的被追訴人，偵查人員將適用訊問被追訴人的相關(guān)程序規(guī)定，就有關(guān)的涉嫌犯罪行為對(duì)該配偶展開訊問。作為被追訴人，該名配偶對(duì)相關(guān)案情有如實(shí)供述的義務(wù)（刑訴法第118條第1款），身份的轉(zhuǎn)變使得配偶難以行使保護(hù)配偶關(guān)系的作證豁免權(quán)。此外，立法要求配偶在特定情形下作證，如國(guó)家安全機(jī)關(guān)調(diào)查某人的間諜行為時(shí)，任何感知案情的人不得拒絕作證，即使是配偶也不得除外，否則可能面臨拒絕提供間諜犯罪證據(jù)罪（刑法第311條）的控訴。此時(shí)，刑事訴訟立法并未對(duì)配偶關(guān)系予以保護(hù)。

3.配偶的拒絕出庭作證特權(quán)有被架空的傾向由上文可知，我國(guó)配偶不可以拒絕作證，雖然非法證據(jù)排除規(guī)則的存在，使得配偶可以不違背自身意愿作出有關(guān)陳述，但是在搜查出有關(guān)物證、書證的情形下，可以將其身份轉(zhuǎn)變?yōu)榘?、窩藏罪的被追訴人，接受訊問的配偶需要如實(shí)陳述有關(guān)案情。此時(shí)，我國(guó)刑事訴訟立法對(duì)案件事實(shí)查明的重視程度高于對(duì)私人情感關(guān)系的保護(hù)。而對(duì)于體現(xiàn)我國(guó)刑事訴訟立法對(duì)私人情感關(guān)系保護(hù)的配偶拒絕出庭作證特權(quán)，也存在被架空的傾向。因?yàn)樽C人出庭作證的概率比較小“：證人作證長(zhǎng)期存在‘三難’問題，即通知證人到案難，到案后說實(shí)話難，再通知其到法庭上接受質(zhì)證更難”[7]“；證人出庭作證率在全國(guó)各級(jí)法院幾乎沒有超過10%的”[8]。我國(guó)證人出庭的情形少，有制度的原因“。在認(rèn)罪案件的法庭審理過程中，證言筆錄沒有受到爭(zhēng)議，那么證人無需出庭。對(duì)被告人不認(rèn)罪的案件適用普通審理程序；此時(shí)，只有滿足了法定的出庭條件，法院為了查明有爭(zhēng)議的證人證言的真實(shí)性，才會(huì)通知證人出庭”[9]?？梢姡覈?guó)刑事訴訟中，詢問證人多數(shù)發(fā)生在審前階段，此時(shí)配偶縱然享有拒絕出庭作證特權(quán)，實(shí)際行使這一權(quán)利的概率也較小。

三、推進(jìn)我國(guó)刑事訴訟立法對(duì)配偶關(guān)系的保護(hù)

1.將配偶的拒絕出庭作證特權(quán)改為配偶拒絕當(dāng)面作證特權(quán)由上文可知，在我國(guó)刑事訴訟中，對(duì)證人的詢問多發(fā)生在審前階段；雖然立法賦予配偶拒絕出庭作證特權(quán)，但是這一權(quán)利得到實(shí)際運(yùn)用的可能性較低，從而使得立法對(duì)私人情感關(guān)系的保護(hù)力度有限。為了提升我國(guó)刑事訴訟立法對(duì)配偶關(guān)系的保護(hù)力度，針對(duì)這一司法現(xiàn)狀，不妨將配偶的拒絕出庭作證特權(quán)改為配偶拒絕當(dāng)面作證特權(quán)。這一變革具有合理性。首先，配偶的拒絕出庭作證特權(quán)之所以能夠保護(hù)私人情感關(guān)系，很大程度上是因?yàn)榕渑紱]有當(dāng)面指控伴侶的涉嫌犯罪行為。所以，將配偶的拒絕出庭作證特權(quán)改為配偶拒絕當(dāng)面作證特權(quán)，不僅沒有違背立法原意，而且更能切合司法實(shí)踐，能夠有效地扭轉(zhuǎn)我國(guó)的配偶拒絕出庭作證特權(quán)被架空的趨勢(shì)。其次，這一變革不會(huì)與我國(guó)證人出庭制度日趨完善的趨勢(shì)相背離。因?yàn)榕渑季芙^當(dāng)面作證的權(quán)利同樣適用于法庭審理階段，即使證人出庭作證日益頻繁，也不影響刑事訴訟立法對(duì)配偶關(guān)系的保護(hù)。再者，這一變革可以彌補(bǔ)我國(guó)有關(guān)配偶拒絕作證特權(quán)的立法缺失，使得不愿作證的配偶，不僅可以受到非法證據(jù)排除規(guī)則的事后保護(hù)，而且可以享受事中保護(hù)，在證言的獲取階段即可拒絕當(dāng)面作證。

2.擴(kuò)大基于特定感情拒絕當(dāng)面作證的關(guān)系范圍在上述改革的基礎(chǔ)上，為了維護(hù)實(shí)質(zhì)意義上的配偶關(guān)系，不妨參照不同國(guó)家和地區(qū)的立法，將有權(quán)拒絕當(dāng)面作證的關(guān)系范圍從以婚姻形式確立的配偶關(guān)系擴(kuò)大至眾所周知的和諧情侶關(guān)系。對(duì)配偶關(guān)系的保護(hù)不局限于婚姻形式，有助于提升刑事訴訟立法的溫度，而且較為符合實(shí)際。相反地，如果將履行結(jié)婚手續(xù)作為保護(hù)情侶感情的必備條件，這一保護(hù)難免以偏概全、失之簡(jiǎn)單粗淺，同時(shí)可能適得其反。因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)生活中，有些情侶的情感較之部分配偶可能更加深厚，只是礙于各種客觀因素未能成為夫妻；還有些配偶可能并非由于深厚的感情而結(jié)為連理，如不同利益集團(tuán)之間的聯(lián)姻，是為了擴(kuò)大自身的影響力、競(jìng)爭(zhēng)力；也有追名逐利者將婚姻作為自己名利路上的墊腳石，這些夫妻同床異夢(mèng)，沒有實(shí)質(zhì)的情感，如果立法僅僅保護(hù)婚姻這一沒有情感充盈的冰冷外殼，難免機(jī)械、教條。此外，不排除存在較為極端的情形，部分人心懷叵測(cè)，與感知自己犯罪的人結(jié)婚，利用婚姻的形式保護(hù)自己免受刑事追訴。另外，從執(zhí)法角度而言，這一變革具有可操作性。刑事偵查人員為了查明案情，多數(shù)情況下需要對(duì)被追訴人的生活圈進(jìn)行調(diào)查。為了落實(shí)刑事訴訟立法對(duì)配偶關(guān)系的保護(hù)，在認(rèn)定某人是否因特定情感關(guān)系享有拒絕當(dāng)面作證特權(quán)時(shí)，偵查人員只需在上述調(diào)查過程中作如下詢問：被追訴人交往范圍內(nèi)的人是否知悉二人的情侶關(guān)系以及二人的情侶關(guān)系是否和諧。

篇2

【關(guān)鍵詞】遺址；遺址區(qū)；周邊環(huán)境；協(xié)調(diào)

【正文】

大遺址是人類文化遺產(chǎn)的重要組成部分，大遺址的保護(hù)越來越受到包括中國(guó)在內(nèi)的世界各國(guó)的重視。目前世界范圍內(nèi)，對(duì)大遺址的保護(hù)已經(jīng)由原來只對(duì)遺址本體的保護(hù)，擴(kuò)展到了對(duì)遺址本體和遺址周邊區(qū)域的綜合保護(hù)；從對(duì)遺址的消極保護(hù)，改變?yōu)橥ㄟ^遺址展示、利用等方式實(shí)施的積極保護(hù)；立法保護(hù)的層次不斷提高。但我國(guó)國(guó)內(nèi)遺址保護(hù)卻存在保護(hù)水平低下，立法不完備，觀念落后等問題。

一、大遺址與大遺址區(qū)的界定

基于遺址保護(hù)理念的轉(zhuǎn)變，各國(guó)趨向于將遺址與包含遺址在內(nèi)的遺址區(qū)域區(qū)別看待，并試圖整體保護(hù)發(fā)展。所謂遺址是指人類活動(dòng)的遺跡，屬于考古學(xué)概念。按照《國(guó)際古遺址理事會(huì)章程》的規(guī)定，“遺址”一詞應(yīng)包括一切地貌的風(fēng)景和地區(qū)，人工制品或自然與人工的合制品，包括在考古、歷史、美學(xué)、人類學(xué)或人種學(xué)方面具有價(jià)值的歷史公園與園林。遺址實(shí)際上是從歷史、審美、人種學(xué)或人類學(xué)角度看，具有突出的普遍價(jià)值的人類工程或自然與人聯(lián)合工程以及考古地址等地方，該地方具有特殊價(jià)值，是人類與自然的共同產(chǎn)物，是人類文化傳承的一種方式，具有不可再生性和不可移動(dòng)性。所謂大遺址，是指那些占地面積較大，具有較高歷史價(jià)值的文物遺址。大遺址的概念內(nèi)涵應(yīng)具備規(guī)模性、人類文明或地區(qū)文化現(xiàn)象的代表和重要?dú)v史時(shí)期或重大歷史事件的標(biāo)志等三個(gè)基本特點(diǎn)。大遺址的界定僅僅指遺址本體，而不包含遺址周邊區(qū)域在內(nèi)。

遺址區(qū)是一個(gè)新名詞，目前尚未有明確概念或界定。遺址區(qū)名稱首次正式出現(xiàn)是在2007年11月西安市關(guān)于唐大明宮國(guó)家遺址公園的規(guī)劃方案中。該規(guī)劃方案將大明宮遺址區(qū)分為三個(gè)層次：以即將建設(shè)的大明宮國(guó)家遺址公園為核心區(qū)，屬于遺址本體部分；以周邊改造區(qū)域?yàn)榈诙哟?，包括建設(shè)控制地帶在內(nèi)；以北二環(huán)以外集中安置區(qū)為最外層，屬于建設(shè)開發(fā)區(qū)域。也就是說西安市關(guān)于大明宮遺址區(qū)的規(guī)劃實(shí)際上不僅包含了傳統(tǒng)意義上的遺址本體，還包括了遺址建設(shè)控制地帶和一定范圍的周邊發(fā)展環(huán)境，這突破了我國(guó)以往對(duì)遺址保護(hù)的基本思路，將其擴(kuò)展到周邊區(qū)域和城市環(huán)境構(gòu)建中，也給我國(guó)立法提出了新的挑戰(zhàn)。從我國(guó)現(xiàn)有的立法文件中，很難找到直接將遺址周邊區(qū)域納入到遺址保護(hù)規(guī)劃的的范例，目前也只有極少數(shù)地方立法在一定程度上略有提及，如杭州市人大常委會(huì)《杭州市良渚遺址保護(hù)管理?xiàng)l例》規(guī)定，將良渚遺址保護(hù)總體規(guī)劃應(yīng)當(dāng)納入杭州市城市總體規(guī)劃；對(duì)良渚遺址環(huán)境風(fēng)貌應(yīng)當(dāng)進(jìn)行整體保護(hù)等。

比較而言，國(guó)外立法中關(guān)于保護(hù)區(qū)劃定、保護(hù)機(jī)構(gòu)設(shè)置、建設(shè)控制地帶的范圍及遺址區(qū)保護(hù)和發(fā)展問題、周邊環(huán)境與遺址本體風(fēng)貌相適應(yīng)等方面都有國(guó)內(nèi)立法可借鑒之處。

二、關(guān)于大遺址區(qū)保護(hù)發(fā)展的國(guó)內(nèi)外立法比較

通過劃定大遺址區(qū)實(shí)施遺址保護(hù)，很多國(guó)家都逐步走上了遺址保護(hù)與周邊區(qū)域保護(hù)發(fā)展同步的道路。

（一）通過劃定遺址區(qū)域的方式保護(hù)遺址本體

《保護(hù)考古遺產(chǎn)的歐洲公約》第二條規(guī)定：“為保證對(duì)埋藏有考古物的堆積層和遺址的保護(hù)，每一締約國(guó)承允采取可能的措施：1.劃定并保護(hù)具有考古意義的遺址和地域”?！蛾P(guān)于保護(hù)景觀和遺址的風(fēng)貌與特性的建議》規(guī)定：保護(hù)不應(yīng)只限于自然景觀與遺址，而應(yīng)擴(kuò)展到那些全部或部分由人工形成的景觀與遺址。因此，應(yīng)制定特別規(guī)定確保對(duì)那些通常受威脅最大、特別是因建筑施工和土地買賣而受到威脅的某些城市中的景觀和遺址進(jìn)行保護(hù)?！犊脊胚z產(chǎn)保護(hù)與管理》第二條規(guī)定：……土地利用必須加以控制并合理開發(fā)，以便把對(duì)考古遺產(chǎn)的破壞減小到最低限度?？脊胚z產(chǎn)的保護(hù)政策應(yīng)該構(gòu)成有關(guān)土地利用、開發(fā)和計(jì)劃以及文化環(huán)境和教育政策的整體組成部分?！脊疟Ｗo(hù)區(qū)的劃定亦構(gòu)成此種政策的一部分。

馬耳他《開發(fā)規(guī)劃法》規(guī)定了各種類型的保護(hù)區(qū)，其中可以包括被登錄的歷史建筑和遺跡。設(shè)立保護(hù)區(qū)的原則是保護(hù)和改善城市空間及單體遺跡、建筑、遺址或景觀風(fēng)貌特色。埃及《文物保護(hù)法（83版）》明確規(guī)定，凡屬國(guó)家所有及本法實(shí)施前作出的決定、命令，或根據(jù)主管文化事務(wù)的部長(zhǎng)的建議，經(jīng)總理批準(zhǔn)視為文物古跡區(qū)域的土地，根據(jù)本法均屬文物古跡區(qū)。該地區(qū)內(nèi)的任何一塊土地，如經(jīng)文物局核實(shí)，其內(nèi)沒有文物古跡或被劃在經(jīng)批準(zhǔn)的文物古跡整修線區(qū)外，根據(jù)主管文化事務(wù)的部長(zhǎng)的建議，經(jīng)總理批準(zhǔn)，可劃為非文物古跡區(qū)或非文物公益區(qū)。

可見，上述立法均認(rèn)為，可以通過劃定遺址保護(hù)區(qū)域的方式來對(duì)遺址本體進(jìn)行保護(hù)，同時(shí)在該區(qū)域內(nèi)圍繞遺址本體保護(hù)開展一系列開發(fā)或發(fā)展措施，將其作為遺址保護(hù)發(fā)展的組成部分。2005年10月《關(guān)于歷史建筑、古遺址和歷史地區(qū)周邊環(huán)境的保護(hù)西安宣言》，更是肯定性的提到，“周邊環(huán)境”被認(rèn)為是體現(xiàn)真實(shí)性的一部分并需要通過建立緩沖區(qū)加以保護(hù)，這為國(guó)際古跡遺址理事會(huì)、聯(lián)合國(guó)教科文組織以及其他合作伙伴進(jìn)行國(guó)際和跨學(xué)科合作提供了機(jī)會(huì)，同時(shí)也為確定遺址保護(hù)區(qū)域提供了理論基礎(chǔ)和法律條件。

（二）保護(hù)發(fā)展機(jī)構(gòu)的設(shè)置

在保護(hù)機(jī)構(gòu)的設(shè)置方面，目前國(guó)外立法主要有三類形式，即國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)家成立的專門委員會(huì)及NGO（非政府組織）。其中，國(guó)家機(jī)關(guān)作為遺址等文化遺產(chǎn)保護(hù)機(jī)構(gòu)的情況比較常見；其次就是成立專門的委員會(huì)，這種機(jī)構(gòu)可能隸屬于一個(gè)或多個(gè)國(guó)家部門，具有相應(yīng)的管理權(quán)限；單獨(dú)由非政府組織成立的保護(hù)機(jī)構(gòu)在國(guó)外實(shí)踐中尚不存在，目前只有國(guó)際古跡遺址理事會(huì)通過的《考古遺址保護(hù)與管理》中提及，政府可在某些情況下，將遺址保護(hù)和管理工作委托給當(dāng)?shù)厝嗣窕蚍钦M織。

首先，以國(guó)家機(jī)關(guān)作為文化遺產(chǎn)保護(hù)部門的立法例包括但不限于：

日本《文化財(cái)產(chǎn)保護(hù)法》明確，文部大臣有權(quán)決定文化遺產(chǎn)的保護(hù)和使用，遺址等考古遺產(chǎn)直接歸屬于文化廳長(zhǎng)官直接管理。埃及《文物保護(hù)法（83版）》明確，埃及文物局系負(fù)責(zé)管理各博物館、文物倉庫、古遺址和歷史文物地區(qū)（包括偶然發(fā)現(xiàn)的文物考古區(qū)）的一切與文物考古有關(guān)的事務(wù)的專門機(jī)構(gòu)。1975年頒布的《建筑文化遺產(chǎn)保護(hù)法》規(guī)定，希臘的文化部負(fù)責(zé)文化遺產(chǎn)的保護(hù)，公共工程部負(fù)責(zé)大型工程、城市規(guī)劃與建設(shè)。

其次，成立專門的委員會(huì)對(duì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)的立法例有（包括但不限于）：

智利1970年1月27日第17288號(hào)法律規(guī)定，國(guó)家紀(jì)念物是指地產(chǎn)、廢墟、建筑物及其他具有歷史、藝術(shù)特征的物品……。國(guó)家應(yīng)妥善保管這些物品。這些紀(jì)念物的保護(hù)和保養(yǎng)應(yīng)根據(jù)本法的規(guī)定通過國(guó)家紀(jì)念物委員會(huì)進(jìn)行。

西班牙歷史遺產(chǎn)法規(guī)定，歷史遺產(chǎn)委員會(huì)應(yīng)促進(jìn)有關(guān)西班牙歷史遺產(chǎn)的具體計(jì)劃和信息的交流和交換。國(guó)家歷史遺產(chǎn)委員會(huì)由省長(zhǎng)任命的各自治區(qū)的代表組成，國(guó)家有關(guān)行政當(dāng)局的首長(zhǎng)亦是該委員會(huì)的成員，同時(shí)亦是該委員會(huì)的主席。主要負(fù)責(zé)歷史遺產(chǎn)的保護(hù)工作。

實(shí)際上，由單一的政府部門對(duì)遺址文物進(jìn)行管理，可以避免政出多門、相互扯皮，但對(duì)于需要由其他部門配合的工作，卻比較難以協(xié)調(diào)。采用專門委員會(huì)管理，委員會(huì)內(nèi)部可能由多個(gè)部門派人組成，在一定程度上解決了部門之間的協(xié)調(diào)配合，但相互扯皮的現(xiàn)象卻不可避免。民間機(jī)構(gòu)或非政府組織在遺產(chǎn)保護(hù)方面具有天生缺陷，權(quán)威性不夠，因而不宜作為持久性的保護(hù)機(jī)構(gòu)。另外，就保護(hù)機(jī)構(gòu)發(fā)展區(qū)域經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)的功能而言，各國(guó)立法及國(guó)際公約雖都有不同程度的提及，但均未將其作為保護(hù)機(jī)構(gòu)的核心職能。目前我國(guó)由文物行政主管部門主要負(fù)責(zé)遺址文物保護(hù)工作。

（三）建設(shè)控制地帶劃定范圍及遺址區(qū)保護(hù)和發(fā)展相協(xié)調(diào)問題

1、建設(shè)控制地帶的范圍

所謂建設(shè)控制地帶，就是為保護(hù)文物安全和環(huán)境風(fēng)貌，在文物保護(hù)單位和歷史文化保護(hù)區(qū)的周圍，劃定的必須進(jìn)行建設(shè)控制的一般保護(hù)區(qū)。隨著文物保護(hù)理念的更新，世界范圍內(nèi)通過政府規(guī)劃手段劃定一定區(qū)域?qū)嵤┙ㄔO(shè)控制，保護(hù)發(fā)展遺址等周邊環(huán)境與遺址本體保護(hù)相適應(yīng)已成為各國(guó)的不二選擇。

《考古遺產(chǎn)保護(hù)與管理》第二條明確規(guī)定，采用遺址整體保護(hù)政策，劃定一定范圍作為考古保護(hù)區(qū)，在考古區(qū)內(nèi)，各國(guó)政府應(yīng)當(dāng)保證區(qū)域內(nèi)的環(huán)境風(fēng)貌與遺址本體相適應(yīng)，而不得毀壞、損壞和改變。

埃及（文物保護(hù)法1983）規(guī)定，在遺址和文物古跡區(qū)內(nèi)頒發(fā)進(jìn)行建筑的許可證，禁止在該區(qū)域取土、沙等行為。對(duì)與該地區(qū)比鄰的非居住區(qū)內(nèi)3公里或由文物局劃定的距離范圍內(nèi)的區(qū)域前款適用，以保護(hù)這些文物地區(qū)的環(huán)境。

1992年馬耳他開發(fā)規(guī)劃法也規(guī)定，不允許任何會(huì)對(duì)這些遺跡或遺址的自然環(huán)境產(chǎn)生負(fù)面影響的開發(fā)。在其周圍設(shè)有至少100米的緩沖區(qū)，該區(qū)不允許任何開發(fā)項(xiàng)目，該地區(qū)屬于最優(yōu)先保護(hù)區(qū)域。除此之外的區(qū)域內(nèi)從事建設(shè)應(yīng)取得當(dāng)局的許可。

我國(guó)文物保護(hù)法規(guī)定，根據(jù)保護(hù)文物的實(shí)際需要，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，可以在文物保護(hù)單位的周圍劃出一定的建設(shè)控制地帶，并予以公布。在文物保護(hù)單位的建設(shè)控制地帶內(nèi)進(jìn)行建設(shè)工程，不得破壞文物保護(hù)單位的歷史風(fēng)貌；工程設(shè)計(jì)方案應(yīng)當(dāng)根據(jù)文物保護(hù)單位的級(jí)別，經(jīng)相應(yīng)的文物行政部門同意后，報(bào)城鄉(xiāng)建設(shè)規(guī)劃部門批準(zhǔn)。

可見，劃定建設(shè)控制地帶一般是基于保護(hù)遺址周邊環(huán)境風(fēng)貌的需要，但從各國(guó)立法來看：第一，建設(shè)控制地帶的劃定一般都列入政府規(guī)劃中，滿足規(guī)劃?rùn)?quán)限要求；第二，建設(shè)控制地帶的劃定并沒有固定統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，具體應(yīng)根據(jù)遺址保護(hù)的實(shí)際需要來確定；第三，建設(shè)控制地帶的劃定并不意味著在該區(qū)域內(nèi)不得從事任何建設(shè)，而是應(yīng)經(jīng)過政府相關(guān)部門或法定機(jī)構(gòu)的許可且該建設(shè)不破壞遺址周邊環(huán)境風(fēng)貌。這一點(diǎn)，我國(guó)北京市人民政府于1987年頒布的《北京市文物保護(hù)單位保護(hù)范圍及建設(shè)控制地帶管理規(guī)定》第五條和第六條中均有較為明確的規(guī)定，只不過該規(guī)定并未涉及建設(shè)控制地帶以外保護(hù)發(fā)展的問題。

2、遺址區(qū)保護(hù)和發(fā)展問題

遺址區(qū)的保護(hù)和發(fā)展主要是對(duì)遺址本體的保護(hù)和對(duì)遺址本體及除本體之外的遺址區(qū)內(nèi)其他區(qū)域的利用乃至發(fā)展問題。但這種保護(hù)與發(fā)展利用在一定程度上存在沖突和矛盾。遺址本體屬于應(yīng)受法律保護(hù)的文物范疇，雖然各國(guó)文物保護(hù)立法一般都對(duì)遺址文物的保護(hù)做出明確規(guī)定，但隨著保護(hù)觀念的逐步發(fā)展，如何更好在保護(hù)基礎(chǔ)上合理利用遺址文物，各國(guó)立法均做了一定程度探索。目前，不外乎就是通過展覽展示、收集相關(guān)信息資料、進(jìn)行考古研究等活動(dòng)，進(jìn)行有限的利用。例如，我國(guó)文物保護(hù)法規(guī)定可以通過舉辦展覽、科學(xué)研究等活動(dòng)發(fā)揮文物的作用；還有《關(guān)于保護(hù)景觀和遺址的風(fēng)貌與特性的建議》中規(guī)定，各國(guó)可以通過建立和維護(hù)自然保護(hù)區(qū)與國(guó)家公園的方式對(duì)遺址采取保護(hù)措施，這為遺址保護(hù)提供了一種新的思路。至于遺址區(qū)內(nèi)除遺址本體及建設(shè)控制地帶以外的其他區(qū)域的發(fā)展問題，各國(guó)立法規(guī)定不一。澳大利亞《ICOMOS文化遺產(chǎn)（巴拉）》規(guī)定，在澳大利亞亞瑟港遺址保護(hù)過程中就明確亞瑟港的保護(hù)和開發(fā)項(xiàng)目是一個(gè)區(qū)域性開發(fā)項(xiàng)目，內(nèi)容包括對(duì)塔斯曼半島歷史資源的保護(hù)和開發(fā)。除對(duì)亞瑟港遺址本體進(jìn)行保護(hù)之外，該保護(hù)和開發(fā)項(xiàng)目還涉及到其他一些重要工程，包括一定范圍內(nèi)的建設(shè)。在進(jìn)行遺址展示的過程中，還要在歷史、地理及其他的社會(huì)環(huán)境和背景下認(rèn)識(shí)遺址。在其他國(guó)家立法乃至國(guó)際公約中，對(duì)遺址區(qū)保護(hù)與發(fā)展作出原則性規(guī)定的較為普遍。

雖然我國(guó)文物保護(hù)法規(guī)定了保護(hù)單位在保護(hù)范圍和建設(shè)控制地帶內(nèi)進(jìn)行工程施工等活動(dòng)的法律規(guī)范，但對(duì)于如何發(fā)展遺址區(qū)內(nèi)其他區(qū)域，我國(guó)文物保護(hù)法并未提及。

可見，對(duì)于在遺址區(qū)內(nèi)對(duì)遺址本體進(jìn)行保護(hù)與對(duì)區(qū)域本身進(jìn)行發(fā)展這一問題，各國(guó)很少采用消極保護(hù)文物的態(tài)度而忽視區(qū)域發(fā)展，基本的共識(shí)是在以保護(hù)為核心的理念下，適當(dāng)進(jìn)行利用乃至發(fā)展，以促進(jìn)遺址文物更好地發(fā)揮其經(jīng)濟(jì)社會(huì)文化功能。但各國(guó)對(duì)于應(yīng)當(dāng)在多大的范圍或程度上發(fā)展遺址區(qū)，發(fā)展的程序和實(shí)際手段等方面存在不同認(rèn)識(shí)。

（四）周邊環(huán)境與遺址本體風(fēng)貌相適應(yīng)問題

從目前來看，周邊環(huán)境與遺址本體風(fēng)貌相適應(yīng)問題是國(guó)外立法的必備內(nèi)容，如埃及（文物保護(hù)法1983）規(guī)定，經(jīng)文物局同意，有關(guān)方面可獲得許可，在居住區(qū)內(nèi)的與古跡區(qū)毗鄰的地方進(jìn)行建筑。但應(yīng)當(dāng)符合規(guī)定的條件，保證建筑物的高度，照顧該區(qū)域的基本特色和特征?！侗Ｗo(hù)歷史城鎮(zhèn)與城區(qū)》規(guī)定，當(dāng)需要修建新建筑物或?qū)ΜF(xiàn)有建筑物改建時(shí)，應(yīng)該尊重現(xiàn)有的空間布局，特別是在規(guī)模和地段大小方面。與周圍環(huán)境和諧的現(xiàn)代因素的引入不應(yīng)受到打擊，因?yàn)椋@些特征能為這一地區(qū)增添光彩。還有《關(guān)于保護(hù)景觀和遺址的風(fēng)貌與特性的建議》規(guī)定，在保護(hù)景觀和遺址的風(fēng)貌與特征時(shí)，也應(yīng)考慮到因某些工作和現(xiàn)代生活的某些活動(dòng)而引起的噪音所造成的危害。

雖然我國(guó)文物保護(hù)法也規(guī)定，“在文物保護(hù)單位的建設(shè)控制地帶內(nèi)進(jìn)行建設(shè)工程，不得破壞文物保護(hù)單位的歷史風(fēng)貌……不得建設(shè)污染文物保護(hù)單位及其環(huán)境的設(shè)施，不得進(jìn)行可能影響文物保護(hù)單位安全及其環(huán)境的活動(dòng)。對(duì)已有的污染文物保護(hù)單位及其環(huán)境的設(shè)施，應(yīng)當(dāng)限期治理?！钡@些規(guī)定的局限性主要表現(xiàn)在環(huán)境風(fēng)貌一致性的范圍比較狹窄，僅限于文物保護(hù)單位及其建設(shè)控制地帶內(nèi)而不包括整個(gè)的周邊環(huán)境風(fēng)貌。

另外，對(duì)于遺址等文物保護(hù)經(jīng)費(fèi)的來源，從各國(guó)立法乃至國(guó)際公約的規(guī)定來看，一般通過政府撥款、鼓勵(lì)捐贈(zèng)、提供低息無息貸款及接受國(guó)際援助等方式獲得。當(dāng)然我國(guó)法律對(duì)此也有規(guī)定，《文物保護(hù)法》就規(guī)定通過國(guó)家財(cái)政撥款、文物保護(hù)單位事業(yè)性收入和通過捐贈(zèng)等方式設(shè)立文物保護(hù)社會(huì)基金等方式來籌集保護(hù)經(jīng)費(fèi)。2005年國(guó)家財(cái)政部、文物局共同頒布的《大遺址保護(hù)專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)管理辦法》，則更為具體的規(guī)定了政府財(cái)政專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)的使用管理，但該規(guī)定對(duì)專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)的使用范圍僅限于中央政府主導(dǎo)的大遺址保護(hù)示范工程，中央政府引導(dǎo)的大遺址保護(hù)工程及大遺址保護(hù)管理體系建設(shè)三個(gè)方面。

三、對(duì)我國(guó)大明宮遺址保護(hù)發(fā)展的啟示

針對(duì)國(guó)內(nèi)大遺址保護(hù)的實(shí)踐，通過對(duì)比各國(guó)立法乃至國(guó)際公約的規(guī)定，就大明宮遺址保護(hù)實(shí)際情況，可在以下幾個(gè)方面加以借鑒和學(xué)習(xí)。

（一）更新保護(hù)觀念，實(shí)施整體保護(hù)發(fā)展戰(zhàn)略，即對(duì)遺址本體保護(hù)與對(duì)遺址本體以外周邊區(qū)域的保護(hù)發(fā)展相一致。具體來說，就是通過劃定一定的遺址保護(hù)區(qū)域或者設(shè)立一定的遺址保護(hù)特區(qū)，在該區(qū)域內(nèi)按照文物保護(hù)法的規(guī)定實(shí)施遺址本體保護(hù)的同時(shí)，通過合理利用遺址文物資源及保護(hù)并發(fā)展遺址周邊區(qū)域的方式，使遺址和遺址周邊環(huán)境乃至歷史區(qū)域在社會(huì)變遷、經(jīng)濟(jì)發(fā)展及舊城改造中，達(dá)到協(xié)調(diào)一致，減小城市化進(jìn)程對(duì)文化遺產(chǎn)真實(shí)性、整體性和多樣性的破壞，從而更好的保護(hù)遺址資源。

（二）在上述理念的指引下，在大明宮遺址區(qū)域內(nèi)，可以建立遺址公園，也可以設(shè)立單獨(dú)的具有管理職能的遺址保護(hù)特區(qū)，組成相應(yīng)的保護(hù)、管理機(jī)構(gòu)，賦予該機(jī)構(gòu)單獨(dú)的管理職權(quán)，執(zhí)行相應(yīng)職能。與此同時(shí)，處理好以下幾個(gè)問題：

1、通過規(guī)劃手段確定大明宮遺址的建設(shè)控制地帶范圍，建設(shè)控制地帶實(shí)施開發(fā)建設(shè)、保護(hù)發(fā)展的具體措施范圍及程度；正確處理遺址區(qū)的保護(hù)和發(fā)展問題，即管理機(jī)構(gòu)的職能方面要將保護(hù)與發(fā)展并重，以保護(hù)為核心，將發(fā)展作為保護(hù)遺址文物的積極手段，采用合理的利用、開發(fā)等措施達(dá)到發(fā)展中更好保護(hù)的目的。

2、正確處理遺址保護(hù)發(fā)展與舊城改造、城鎮(zhèn)居民房屋拆遷安置的關(guān)系，遺址文物保護(hù)工程是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，但保護(hù)不是最終目的，保護(hù)是為更好的發(fā)展和滿足人民群眾生活所采取的措施。對(duì)于大明宮遺址區(qū)保護(hù)發(fā)展工程而言，遺址區(qū)被拆遷人的福祉是遺址保護(hù)工程是否完滿的重要衡量標(biāo)準(zhǔn)。

3、正確處理遺址本體風(fēng)貌與周邊環(huán)境相一致相協(xié)調(diào)的關(guān)系，即就是在遺址本體保護(hù)方面貫徹相關(guān)國(guó)際公約原址性、原真性保護(hù)的基本原則，同時(shí)在周邊區(qū)域的發(fā)展保護(hù)過程中要注意新發(fā)展區(qū)域應(yīng)當(dāng)在綠化、色彩及建筑物風(fēng)格、高度、距離等方面與遺址本體的風(fēng)貌相協(xié)調(diào)，減少?gòu)?qiáng)烈反差的建筑或環(huán)境風(fēng)格對(duì)遺址區(qū)內(nèi)整體風(fēng)貌的破壞。

篇3

一、版權(quán)管理電子信息的界定

版權(quán)管理信息有兩種基本分類方法。依管理權(quán)利的不同種類劃分，可分為著作權(quán)管理信息和鄰接權(quán)管理信息。根據(jù)《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》第12條第2款規(guī)定，版權(quán)管理信息是指識(shí)別作品、作品的作者、對(duì)作品擁有任何權(quán)利的所有人的信息，或有關(guān)作品使用的條款和條件的信息，和代表此種信息的任何數(shù)字或代碼，各該項(xiàng)信息均附于作品的每件復(fù)制品上或在作品向公眾進(jìn)行傳播時(shí)出現(xiàn)；[1]根據(jù)《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和唱片條約》第19條第2款規(guī)定，鄰接權(quán)管理信息是指識(shí)別鄰接權(quán)主體（如表演者、錄音制作者等）、鄰接權(quán)保護(hù)對(duì)象（如表演者的表演、錄音制品等）或?qū)︵徑訖?quán)保護(hù)對(duì)象擁有任何權(quán)利的所有人的信息，或有關(guān)使用鄰接權(quán)保護(hù)對(duì)象的條款和條件的信息，和代表此種信息的任何數(shù)字或代碼，各該信息均附于鄰接權(quán)保護(hù)對(duì)象的復(fù)制品上或在這些保護(hù)對(duì)象向公眾提供時(shí)出現(xiàn)。[2]依版權(quán)管理信息的存在形態(tài)劃分，又可分為版權(quán)管理電子信息和版權(quán)管理非電子信息兩類。前者又稱為數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息，應(yīng)用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境；后者又稱為非數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息，體現(xiàn)為文字編碼，主要應(yīng)用于非網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的著作權(quán)或鄰接權(quán)管理。我國(guó)著作權(quán)立法規(guī)范的版權(quán)管理信息僅指版權(quán)管理電子信息，其根本立法宗旨是解決網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的著作權(quán)保護(hù)問題，協(xié)調(diào)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中作者、其他著作權(quán)人、鄰接權(quán)人和網(wǎng)絡(luò)用戶之間的利益關(guān)系。

版權(quán)管理信息源于傳統(tǒng)著作權(quán)制度下的著作權(quán)標(biāo)識(shí)制度（Copyrightnotice）。其基本內(nèi)容是，法律允許權(quán)利人對(duì)作品加注著作權(quán)標(biāo)記，以向公眾表彰著作權(quán)主體權(quán)利存在及權(quán)利狀態(tài)。其立法體例分為自愿和強(qiáng)制兩種。大陸法系國(guó)家和主要的版權(quán)保護(hù)公約奉行著作權(quán)自動(dòng)保護(hù)制度，即著作權(quán)產(chǎn)生于作者的創(chuàng)作活動(dòng)而不取決于是否履行任何手續(xù)和完成特定的形式，當(dāng)事人可以自行決定作品的著作權(quán)是否公示以及公示的方式，除行政管理規(guī)則（如出版物）要求之外，著作權(quán)公示并不產(chǎn)生任何法律后果。如世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》第5條第2款規(guī)定：“這些權(quán)利的享有和行使，無須履行任何手續(xù)，并與作品的來源國(guó)給予的保護(hù)無關(guān)?！盵4]英美法系國(guó)家曾實(shí)行著作權(quán)強(qiáng)制標(biāo)識(shí)制度，但隨著英美法系的主要國(guó)家如英國(guó)、美國(guó)、澳大利亞等加入伯爾尼公約，[5]著作權(quán)強(qiáng)制標(biāo)識(shí)制度逐漸被自愿標(biāo)識(shí)制度所取代。我國(guó)著作權(quán)立法承襲大陸法系國(guó)家的立法精神，沒有著作權(quán)標(biāo)識(shí)的強(qiáng)制性規(guī)定，在新修訂《著作權(quán)法》之前也無版權(quán)管理信息的任何法律規(guī)范，只是在有關(guān)出版管理的行政法規(guī)中有“行政管理信息”，如1997年2月1日生效并于2001年修訂的《出版管理?xiàng)l例》第28條規(guī)定，報(bào)紙、期刊、圖書、音像制品、電子出版物等出版物必須按照國(guó)家的有關(guān)規(guī)定載明有關(guān)作者、出版者、印刷者或復(fù)制者、發(fā)行者的名稱、地址、書號(hào)、刊號(hào)或出版號(hào)，出版日期、刊期以及其他有關(guān)事項(xiàng)。這些行政管理信息客觀上也具有標(biāo)示權(quán)利的作用，在發(fā)生糾紛時(shí)這些信息甚至還具有證明權(quán)利主體的證據(jù)價(jià)值，但這些信息與現(xiàn)行《著作權(quán)法》中的版權(quán)管理信息仍有重要區(qū)別：首先，標(biāo)示這些信息的主要目的在于查處非法出版物、制止倒賣書號(hào)、版號(hào)、制裁盜版活動(dòng)，信息標(biāo)示也是出版者的義務(wù)，而非出版者為了保護(hù)自己的權(quán)利而主動(dòng)采取的措施；其次，這些信息絕大多數(shù)都是非電子形式出現(xiàn)的。

版權(quán)管理電子信息與版權(quán)的技術(shù)保護(hù)措施關(guān)系十分密切，電子簽名、電子手印等技術(shù)措施本身就能起到版權(quán)管理信息的作用。因特網(wǎng)上的版權(quán)管理信息都是電子形式的，它們被嵌在電子文擋里，隨同文件一起來到用戶。它們不僅能夠標(biāo)示版權(quán)權(quán)利人，按預(yù)定條件許可用戶使用，而且能夠查找侵權(quán)行為，監(jiān)控用戶的使用，能起到保護(hù)版權(quán)人或鄰接權(quán)經(jīng)濟(jì)權(quán)利和精神權(quán)利的作用。

二、版權(quán)管理電子信息的立法

非數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息具有固定性和永久性，作品的權(quán)利人與利用人之間的授權(quán)關(guān)系往往通過出版商或著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)得以建立，出版商或著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)可依據(jù)大量的版權(quán)管理信息尋找著作權(quán)人或有關(guān)權(quán)利人，并代為處理授權(quán)許可和著作權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜。所以，傳統(tǒng)的版權(quán)管理信息僅具有確認(rèn)作品權(quán)利和公示權(quán)利狀態(tài)的功能、并不具備授權(quán)功能。而網(wǎng)絡(luò)改變了這一切。網(wǎng)絡(luò)傳播的特征之一就是變化速度快，網(wǎng)上資料會(huì)隨著時(shí)間變遷而發(fā)生變動(dòng)，甚至完全消失，人們利用網(wǎng)上資料多有不便，尋找權(quán)利人授權(quán)更為困難。因此，著作權(quán)電子商務(wù)應(yīng)運(yùn)而生。與之相隨，在實(shí)務(wù)中，國(guó)際上協(xié)助處理著作權(quán)人權(quán)益并具有授權(quán)功能的電子著作權(quán)版權(quán)管理系統(tǒng)在全球逐漸產(chǎn)生，如美國(guó)的著作權(quán)交換中心（CopyrightClearanceCenter，CCC）、英國(guó)的作者授權(quán)及收費(fèi)協(xié)會(huì)（AuthorslicensingandCollectingSociety，AlCS）、歐洲的非常廣泛權(quán)利信息資訊（VeryExtensiveRightDataInformation，UERDI）和日本著作權(quán)信息服務(wù)機(jī)構(gòu)（JapanCopyrightInformationService，J-CIS）等。為了保證網(wǎng)上電子交易系統(tǒng)能夠正常運(yùn)轉(zhuǎn)，網(wǎng)上標(biāo)示權(quán)利人、許可條件等的信息必須具有完整性和真實(shí)性，如果別有用心的人改換了版權(quán)人的姓名，或者把“版權(quán)所有”改成“自由使用”，不僅會(huì)導(dǎo)致?lián)p害版權(quán)或鄰接人合法權(quán)益的侵權(quán)行為直接大量產(chǎn)生，而且還會(huì)使上當(dāng)受騙的用戶對(duì)電子授權(quán)系統(tǒng)失去信心，從而損害網(wǎng)上版權(quán)交易的發(fā)展。因此，保護(hù)電子形式的版權(quán)管理信息尤其是因特網(wǎng)上的版權(quán)管理信息是完全必要的。[8]

美國(guó)1992年《家用錄音法》和1995年的《錄音制品數(shù)字化表演權(quán)法》規(guī)定了版權(quán)管理信息的保護(hù)，但其范圍僅限于數(shù)字化音樂作品和錄音制品。美國(guó)是電子信息產(chǎn)業(yè)強(qiáng)國(guó)，從1993年開始克林頓總統(tǒng)任命并組建了信息基礎(chǔ)設(shè)施工作機(jī)構(gòu)（IITF），以推動(dòng)信息技術(shù)在美國(guó)的發(fā)展和應(yīng)用。工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的工作組于1994年提交了草擬的報(bào)告（“綠皮書”），在廣泛征詢各方意見后，于1995年9月公布了《知識(shí)產(chǎn)權(quán)和國(guó)際信息基礎(chǔ)設(shè)施》（IntellectualPropertyandtheNationalInformationInfrastructure，簡(jiǎn)稱知識(shí)產(chǎn)權(quán)白皮書或百皮書），闡述了信息時(shí)代美國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)基本政策。白皮書則建議版權(quán)管理信息保護(hù)普遍地適用于各類保護(hù)客體。除美國(guó)外，其他國(guó)家或地區(qū)對(duì)國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)迅猛發(fā)展所帶來的版權(quán)管理信息、技術(shù)保護(hù)措施及其他問題都相當(dāng)重視，一系列信息化政策或法規(guī)紛紛出臺(tái)，如俄羅斯《聯(lián)邦信息、信息化和信息保護(hù)法》（1995年）、日本《著作權(quán)審議會(huì)多媒體小委員會(huì)工作小組研究過程報(bào)告》（1995年）、歐洲共同體《信息社會(huì)的著作權(quán)與鄰接權(quán)綠皮書》（1995年）、德國(guó)《信息社會(huì)和通信服務(wù)規(guī)范法》草案（1997年）、新加坡廣播管理局《互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)管理法規(guī)》（1996年）等等。這些政策法規(guī)有的對(duì)版權(quán)管理信息保護(hù)沒有涉及，有的對(duì)版權(quán)管理信息的界定及其保護(hù)措施存在不同的理解。為了協(xié)調(diào)各國(guó)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的版權(quán)立法，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織密切關(guān)注網(wǎng)絡(luò)發(fā)展對(duì)傳統(tǒng)版權(quán)法的影響并致力于研究法律對(duì)策。世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)專家委員會(huì)向1996年日內(nèi)瓦外交會(huì)議提交的實(shí)質(zhì)性建議受到美國(guó)白皮書的重要影響。經(jīng)過認(rèn)真的磋商和討論，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織于1996年12月20日通過的《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（WCT）和《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和唱片條約》（WPPT）都專門規(guī)定了權(quán)利信息的保護(hù)條款。WCT第12條第1款規(guī)定：“締約各方應(yīng)規(guī)定適當(dāng)和有效的法律補(bǔ)救辦法，制止任何人明知、或就民事補(bǔ)救而言有合理根據(jù)知道其行為會(huì)誘使、促成、便利或包庇對(duì)本條約或《伯爾尼公約》所涵蓋的任何權(quán)利的侵犯而故意從事以下行為：（i）未經(jīng)許可去除或改變?nèi)魏伟鏅?quán)管理的電子信息；（ii）未經(jīng)許可發(fā)行、為發(fā)行目的進(jìn)口、廣播、向公眾傳播明知已被未經(jīng)許可去除或改變版權(quán)管理電子信息作品或作品的復(fù)制品。WPPT第19條第2款對(duì)有關(guān)鄰接權(quán)管理電子信息的保護(hù)也作了上述類似規(guī)定。WCT和WPPT為各國(guó)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下重建版權(quán)和鄰接權(quán)管理規(guī)則提供了合理的模式和立法契機(jī)，許多國(guó)家和地區(qū)在修訂著作權(quán)法過程中紛紛予以吸收和借鑒。例如，香港特別行政區(qū)是最早援用WCT規(guī)范版權(quán)管理信息的法域，1997年6月27日生效的《版權(quán)條例》第IV部科技措施與一般條文中—版權(quán)管理資料第274條規(guī)定了就干擾版權(quán)管理資料的不合理作為而具有的權(quán)利及補(bǔ)救措施。1998年10月，美國(guó)國(guó)會(huì)通過了《千禧年數(shù)字版權(quán)法》（DMCA）作為新增加的《版權(quán)法》第1202節(jié)對(duì)版權(quán)管理信息的界定、侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式、免責(zé)事由及其法律責(zé)任均作了較詳盡的規(guī)定。[10]除出版行政管理法中涉及出版物的行政管理信息規(guī)定外，我國(guó)早期著作權(quán)立法沒有版權(quán)管理信息保護(hù)的任何規(guī)定，但WCT和WPPT的通過及各國(guó)著作權(quán)法相應(yīng)修正也引起了我國(guó)學(xué)術(shù)界和法院系統(tǒng)的密切關(guān)注。最高人民法院2000年12月19日頒布的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第9條第4項(xiàng)對(duì)”故意去除或者改變著作權(quán)管理信息而導(dǎo)致侵權(quán)后果的行為構(gòu)成侵權(quán)的“法律適用問題作出權(quán)威解釋，[11]2001年修訂的《著作權(quán)法》第47條第7項(xiàng)進(jìn)一步明確了下列行為屬于應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任或行政責(zé)任的侵權(quán)行為：”未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音、錄像制品等的版權(quán)管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外?！霸撘?guī)定為認(rèn)定和制裁故意刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為提供了基本法律依據(jù)，但由于該規(guī)定過于原則，與我國(guó)香港地區(qū)或美國(guó)的DMCA法案相比，仍缺乏對(duì)版權(quán)管理信息的界定、侵權(quán)免責(zé)事由等具體規(guī)定，因而我國(guó)有必要盡快出臺(tái)專門規(guī)范網(wǎng)絡(luò)版權(quán)，其中包括版權(quán)管理電子信息保護(hù)規(guī)定的行政法規(guī)。

三、刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為的認(rèn)定

根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》第47條第7項(xiàng)的規(guī)定，刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為的構(gòu)成要件如下：

（一）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可。這里的著作權(quán)人包括作者、其他依法享有著作權(quán)的單位或個(gè)人；與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人主要是指表演者、音像制品制作者等鄰接權(quán)人。在WCT和WPPT的相關(guān)規(guī)定及各國(guó)立法中，均未明確涉及著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)能否采取版權(quán)管理管理電子信息保護(hù)措施問題。鑒于著作權(quán)人和鄰接權(quán)人可以授權(quán)著作權(quán)集體管理組織行使和管理著作權(quán)或鄰接權(quán)，并且著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)被授權(quán)后，還可以以自己的名義為著作權(quán)人和鄰接權(quán)人主張權(quán)利、簽訂合同以及獨(dú)立參加訴訟、仲載活動(dòng)，因而著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)也應(yīng)是采取版權(quán)管理電子信息保護(hù)措施的合法主體。未經(jīng)權(quán)利人及其授權(quán)主體許可刪改版權(quán)管理電子信息的行為，表明了侵權(quán)行為人違背權(quán)利人意志的特征。

（2）主觀上由故意構(gòu)成。行為人明知?jiǎng)h改的版權(quán)管理電子信息將造成危害后果，并希望或放縱這種后果的產(chǎn)生。與版權(quán)技術(shù)保護(hù)措施的立法不同，WCT和WPPT均明確規(guī)定這種侵權(quán)行為的主觀要件是故意。美國(guó)DMCA法案也明確規(guī)定禁止偽造消除或變?cè)彀鏅?quán)管理信息的主觀要件均為“故意”，如1201條（a）款規(guī)定：“禁止任何人在知道狀態(tài)下，故意以下述手段引誘、促使、方便、掩匿侵權(quán)行為：（1）提供虛假的版權(quán)管理信息，或（2）發(fā)行和為發(fā)行而輸入虛假的版權(quán)管理信息?！比绻麖V播電臺(tái)和有線電視網(wǎng)去除或者改動(dòng)版權(quán)管理信息并非故意誘使、促成、便利或者包庇侵犯版權(quán)的行為，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

（3）客觀方面表現(xiàn)為行為人刪除或者改變版權(quán)管理電子信息。與WCT和WPPT以及其他國(guó)家版權(quán)立法相比，我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定的版權(quán)管理電子信息保護(hù)方面的侵權(quán)行為表現(xiàn)形式較窄，只包括刪除或者改變兩種行為。而WCT第12條第1款第（ii）項(xiàng)、WPPT第19條第7款第（ii）項(xiàng)以及美國(guó)DMCA法案均規(guī)定侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式還應(yīng)包括發(fā)行、為發(fā)行目的進(jìn)口、廣播或向公眾傳播明知已被未經(jīng)許可去除或改變版權(quán)管理電子信息的作品、作品的復(fù)制品或鄰接權(quán)保護(hù)對(duì)象及其復(fù)制品。這表明我國(guó)著作權(quán)立法中對(duì)版權(quán)管理信息的保護(hù)未達(dá)到國(guó)際先進(jìn)水平，還有待于進(jìn)一步完善。

（4）沒有法律、行政法規(guī)的例外規(guī)定。如果未經(jīng)許可故意刪改的版權(quán)管理信息是法律、行政法規(guī)明確規(guī)定的合法行為，則不得以侵權(quán)論處。如美國(guó)DMCA法案：聯(lián)邦、州或州政府部門的工作人員或者有關(guān)人員正執(zhí)法、調(diào)查以及其他政府行為中，對(duì)版權(quán)管理信息的處理屬于合法行為。我國(guó)目前沒有類似免責(zé)條款的規(guī)定，亟待通過立法完善。

在認(rèn)定刪改版權(quán)管理信息侵權(quán)行為時(shí)，應(yīng)特別注意以下幾點(diǎn)：一是刪改版權(quán)管理信息從性質(zhì)上講僅是一種故意引誘、促使、方便、掩匿直接侵犯他人著作權(quán)或鄰接權(quán)的間接侵權(quán)行為，但這種間接侵權(quán)行為可以獨(dú)立存在，并不需要直接侵權(quán)行為產(chǎn)生后才作侵權(quán)認(rèn)定；二是版權(quán)管理電子信息并不構(gòu)成一種獨(dú)立的權(quán)利保護(hù)對(duì)象，其實(shí)質(zhì)仍然是類似于版權(quán)技術(shù)保護(hù)措施那樣維護(hù)著作權(quán)和鄰接權(quán)的一種管理措施，WCT和WPPT以及我國(guó)著作權(quán)立法的相關(guān)規(guī)定并不意味著會(huì)產(chǎn)生一種獨(dú)立于著作權(quán)和鄰接權(quán)之外的“管理信息權(quán)”。正如有學(xué)者指出：傳統(tǒng)的非電子版權(quán)管理信息不容易被去除或改變，即使做到了也容易被人發(fā)覺并且被追究責(zé)任。而在電子環(huán)境下，特別是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中則非常容易做到去除或者改變版權(quán)管理電子信息，而且被去除改變后不容易被人發(fā)現(xiàn)，甚至?xí)霈F(xiàn)真假難辯、真?zhèn)晤嵉沟那闆r。作品的版權(quán)管理電子信息一旦被他人擅自去除或者改變，將直接影響著作權(quán)人的精神利益和財(cái)產(chǎn)收入。因此，禁止去除或改變版權(quán)管理電子信息僅是表面現(xiàn)象，其實(shí)質(zhì)是通過這種禁止維護(hù)作品著作權(quán)人的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。[14]三是是否采取版權(quán)管理電子信息的保護(hù)措施是權(quán)利人的權(quán)利而非義務(wù)，不能將其作為版權(quán)或鄰接權(quán)受保護(hù)的前提，否則就構(gòu)成對(duì)伯爾尼公約第5條第2款的違反。

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[5]截止2003年10月15日，伯爾尼公約共有15個(gè)成員國(guó)。英國(guó)于1887年，美國(guó)于1989年，澳大利亞于1928年加入該公約。http：//wipo.int/treaties/documents/english/word/e-berne.doc.2004年2月12日。

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[11]鑒于該司法解釋第9條的內(nèi)容已被2001年修正的《著作權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定所涵蓋，最高人民法院2004年1月2日又了《最高人民法院關(guān)于修改〈審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋〉的決定》，明確廢止了該司法解釋第9條。

篇4

一、知名人物商品化權(quán)的概念

所謂知名人物商品化權(quán)是一個(gè)范圍很廣的概念，它是指將能夠產(chǎn)生商業(yè)信譽(yù)的知名人物的姓名、肖像、聲音、動(dòng)作等人格形象因素進(jìn)行商業(yè)性使用的無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。換言之，知名人物的商品化權(quán)就是其通過商業(yè)使用而取得經(jīng)濟(jì)利益的可能性。

知名人物商品化權(quán)具有以下特征：㈠權(quán)利的主體可以是知名人物本人、其創(chuàng)造者或者被許可使用的人。體育明星對(duì)其姓名或者肖像享有商品化權(quán)，迪斯尼公司對(duì)其虛構(gòu)的人物享有商品化權(quán)。㈡權(quán)利的客體為知名人物的形象，即它以可確定知名人物身份的各類人格特征為權(quán)利的對(duì)象。知名人物的形象可以是真實(shí)的人物，如影視、體育明星的姓名、肖像或者其他特征；還可以是其他虛構(gòu)的人物，如卡通人物米老鼠、藍(lán)貓等。例如，在魯迅后人與“魯迅美術(shù)學(xué)院”案件中，魯迅的肖像、姓名就是其商品化權(quán)的權(quán)利對(duì)象，受法律保護(hù)，任何人不得擅自進(jìn)行商業(yè)使用。當(dāng)然，知名人物不僅僅局限于“人物”的意義上，還包括其他一些事物或者活動(dòng)的知名稱謂。因此，更準(zhǔn)確地說，知名人物商品化權(quán)就是知名形象商品化權(quán)。而且，作為保護(hù)對(duì)象的知名人物形象的范圍本身有極大的彈性，并有擴(kuò)大的趨勢(shì)。㈢為商業(yè)目的使用。這里的“商業(yè)目的”是狹義的，是指廣告或者促銷商品，而不僅是在商業(yè)中使用或者追求利潤(rùn)。權(quán)利人對(duì)知名人物的特征主張商品化權(quán)，也常常是因?yàn)檫@些特征被他人用作商業(yè)目的。正如美國(guó)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第三次重述權(quán)威性地指出，知名權(quán)（即商品化權(quán)）通常并不包括在新聞報(bào)道、評(píng)論、娛樂、虛構(gòu)或者非虛構(gòu)作品中使用他人的特征，或者偶然在廣告中使用該特征。㈣知名人物商品化權(quán)的財(cái)產(chǎn)性。知名人物的肖像、姓名等特征，通過商品化可以轉(zhuǎn)化為財(cái)產(chǎn)或者獲得經(jīng)濟(jì)報(bào)酬，給知名人物的創(chuàng)造者、擁有人及其授權(quán)使用人帶來經(jīng)濟(jì)利益。知名人物的形象之所以能夠產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)價(jià)值，主要是以下原因：⑴它可以吸引消費(fèi)者對(duì)特定商品的注意。知名人物的姓名或者肖像等特征甚至可以作為區(qū)別商品的標(biāo)識(shí)或者品牌，如李寧牌運(yùn)動(dòng)服以著名運(yùn)動(dòng)員李寧的名字作為商標(biāo)，就很好地與其他品牌的運(yùn)動(dòng)服區(qū)別開來。知名人物的姓名或者肖像等也可以作為特定商品的裝飾，增強(qiáng)其吸引力和顯著性。⑵知名人物的姓名和圖像也具有擔(dān)保作用，能夠刺激購(gòu)買。將知名人物使用在商品上，能夠引起消費(fèi)者的強(qiáng)烈反響，也就是所謂的“名人效應(yīng)”。⑶知名人物對(duì)特定商品的認(rèn)可，可以使消費(fèi)者有機(jī)會(huì)與公共人物聯(lián)系在一起，無論這種聯(lián)系是多么遙遠(yuǎn)。至少有許多消費(fèi)者無意識(shí)地看中這種聯(lián)系。

二、知名人物商品化權(quán)保護(hù)的意義

商品化權(quán)是已發(fā)展成為保護(hù)知名人物特征的商業(yè)利益的權(quán)利?？傮w上說，知名人物商品化權(quán)利屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇，即其本身是知名形象的創(chuàng)造者或者管理者的智力勞動(dòng)成果，而且可以轉(zhuǎn)化為商業(yè)價(jià)值，也是一種商業(yè)成果。尤其隨著現(xiàn)代影像媒體的不斷進(jìn)步，作品越來越容易得到廣泛的傳播，作品中的主人公形象逐步為人所周知。而將這些角色的形象以至名稱用于商品上或者服務(wù)上，往往會(huì)強(qiáng)烈地喚起消費(fèi)者的消費(fèi)欲望，取得商業(yè)上的成功。由于作品中的角色，特別是著名的角色，包含有巨大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，常被他人擅自在商業(yè)上使用，所以在法律上應(yīng)當(dāng)給予一定的保護(hù)。從表象上看，將知名人物注冊(cè)為商標(biāo)符合商標(biāo)的形式性要求，與商標(biāo)法關(guān)于商標(biāo)的禁止性規(guī)定也不相沖突，但從實(shí)質(zhì)看，商標(biāo)注冊(cè)人主觀上存在借“名人效應(yīng)”提高產(chǎn)品知名度的故意，客觀上也實(shí)施了該行為，屬典型的“搭便車”行為。這不僅不符合法律公平合理、誠(chéng)實(shí)信用的原則，也有違社會(huì)公德。試想，將某知名人物的名字進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)后，社會(huì)公眾第一反應(yīng)很可能是認(rèn)為，此產(chǎn)品與該知名人物具有某種特定聯(lián)系或者取得了權(quán)利人相應(yīng)的授權(quán)。出于對(duì)該知名人物的認(rèn)可，公眾可能傾向于接受該商標(biāo)的商品。因而，注冊(cè)人的注冊(cè)行為事實(shí)上無償占用了他人的勞動(dòng)成果，對(duì)產(chǎn)品來源和公眾認(rèn)識(shí)也是一種誤導(dǎo)。同意該商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，不僅侵害了知名人物的在先權(quán)利，也容易混淆商品來源，不利于穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)秩序和倡導(dǎo)良好社會(huì)風(fēng)氣。

三、我國(guó)的法律保護(hù)

正是由于知名人物的商品化權(quán)具有如此重要的價(jià)值，運(yùn)用法律保護(hù)知名人物的商品化權(quán)也就顯得格外重要。從外國(guó)的立法和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來看，知名人物商品化權(quán)的保護(hù)途徑是多種多樣的。最基本的途徑就是反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、商標(biāo)法、版權(quán)法以及其他法律保護(hù)途徑。在這里僅從商標(biāo)法的角度談一下對(duì)商品化權(quán)的保護(hù)問題。商標(biāo)法可以對(duì)知名人物商品化權(quán)進(jìn)行有效的保護(hù)，知名人物的姓名、肖像、綽號(hào)或者照片等都可以注冊(cè)為商標(biāo)，按照商標(biāo)法保護(hù)。如果他人擅自將知名人物的特征注冊(cè)為商標(biāo)，權(quán)利人可以以侵犯知名人物的商品化權(quán)而主張?jiān)谙葯?quán)利。例如，英國(guó)1994年商標(biāo)法的一個(gè)重大修改是不要求注冊(cè)人必須使用商標(biāo)，為方便轉(zhuǎn)讓而注冊(cè)商標(biāo)是允許的。該規(guī)定可以適用于知名人物的商品化權(quán)利的保護(hù)。知名人物可以在許多商品或者服務(wù)上注冊(cè)商標(biāo)，然后許可他人使用。而且，商標(biāo)法改革白皮書在建議撤銷原來的注冊(cè)人必須是使用人的規(guī)定時(shí)，就承認(rèn)商標(biāo)許可在敘述發(fā)展的知名人物商品化活動(dòng)中就有重要作用。

我國(guó)商標(biāo)法相應(yīng)也做出了一些規(guī)定?！渡虡?biāo)法》第八條：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開來的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)”。第九條：“申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突?！蓖瑫r(shí)根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)實(shí)行“申請(qǐng)?jiān)谙取奔妗笆褂迷谙取痹瓌t。對(duì)于符合規(guī)定的予以初步審定并公告。在三個(gè)月公告期內(nèi)沒有任何人提出異議，期滿予以核準(zhǔn)注冊(cè)。第四十一條：“已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條等規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起5年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者權(quán)利人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)?！?/p>

四、幾個(gè)值得注意的問題

1.“商業(yè)利用”的范圍。由于商品化權(quán)只適用于對(duì)他人姓名、肖像或者形象的商業(yè)利用，特定的使用是否構(gòu)成商業(yè)使用呢？在廣告中的使用通常構(gòu)成商業(yè)使用，在新聞報(bào)道、傳記或者電影中的使用通常并不構(gòu)成商業(yè)使用。但是，在商業(yè)使用與非商業(yè)使用之間存在著一個(gè)灰色區(qū)域，認(rèn)定起來非常困難。一般來說，一些敘述性使用和指示性使用雖然被視為商業(yè)使用，但不構(gòu)成侵犯商品化權(quán)。例如，美國(guó)一家報(bào)紙將其報(bào)道的體育新聞復(fù)制成宣傳畫（上面有體育明星的巨幅照片），并將其單獨(dú)出售給公眾。但是，法院認(rèn)為該宣傳畫描述了一個(gè)“有新聞價(jià)值”的事件，以及報(bào)紙有權(quán)通過復(fù)制其發(fā)表的作品進(jìn)行自我廣告，這種使用受美國(guó)憲法保護(hù)。

2.知名人物的“形象”的范圍。這涉及到商品化權(quán)的保護(hù)對(duì)象，也就是有標(biāo)識(shí)意義的“資產(chǎn)”。最初，商品化權(quán)限于知名人物的“姓名”或者“肖像”的使用，后來隨著時(shí)代的發(fā)展，將其擴(kuò)展到識(shí)別知名人物的所有特征，包括姓名、綽號(hào)、面孔、畫像、聲音、（戲劇小說中的）人物角色以及其他特征。知名人物的特征對(duì)于促銷商品是有價(jià)值的，知名人物具有防止他人擅自作商業(yè)使用的利益。美國(guó)“知名權(quán)”方面的權(quán)威學(xué)者J.ThomasMcCarthy教授就指出，認(rèn)定侵犯知名權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)是原告能夠在廣告中被“識(shí)別出來”。例如，某著名主持人的開場(chǎng)白為社會(huì)公眾所熟知，但如果有人未經(jīng)授權(quán)使用在廣告中，就有可能侵犯了權(quán)利人的商品化權(quán)。

3.知名人物知名的“標(biāo)準(zhǔn)”，也就是要求“眾所周知”，這是必要條件。因?yàn)?，如不知名，他人就利用不了它的?jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，即是被使用了也不影響競(jìng)爭(zhēng)秩序和損害消費(fèi)者利益，從而不具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的意義。只能根據(jù)民法的一般條款，從保護(hù)公民的姓名權(quán)或者肖像權(quán)的角度來處理。而且，如果不要求知名度，就可能導(dǎo)致商品化權(quán)的濫用或者不當(dāng)保護(hù)。根據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》的解釋，“知名”是指“著名”和“有名”，即知名需要達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn)，要在一定的范圍內(nèi)才稱得上具有“知名度”，這類似于知名商標(biāo)的評(píng)定。商家利用知名人物的商品化權(quán)也是想通過知名人物的聲譽(yù)，吸引消費(fèi)者，提高企業(yè)的知名度從而獲取商業(yè)利益。設(shè)想使用普通人張三或者李四的名字去申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，就有可能達(dá)不到它所期望的效果。因此對(duì)于知名人物的認(rèn)定，既不能過于簡(jiǎn)單，也不能過于復(fù)雜，而要根據(jù)個(gè)案來處理。

注釋：

①朱妙春著：《商標(biāo)及專利糾紛案紀(jì)實(shí)》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社2003年版，第51頁。

②孔祥俊著：《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法新論》，人民法院出版社2001年版，第506頁。

篇5

關(guān)鍵詞：版權(quán)管理；電子信息；立法保護(hù)

Abstract:electronicrightsmanagementinformationwiththeInternetdevelopmentinthenewsituationandtherightsofthepeopletakentoprotectcopyrightandneighboringrights,thedestructionofinformationwillleadtodirectalargenumberofactsofcopyrightinfringementhavetoprohibitthedestructionofelectronicrightsmanagementinformationintheworldWIPOandthelatestmodernnationalcopyrightlegislationanimportantpart.ThisarticleintheWorldIntellectualPropertycomprehensivesurveyoftherelevantinternationaltreatiesandadvancedcountriesinthecopyrightlegislationforelectronicrightsmanagementinformationbasedonChina’scopyrightlegislation,howtodefinetheelectronicrightsmanagementinformation,destructionofelectronicrightsmanagementanditsviolationsofthelegislationthatmadeperfectBytheauthor.

Keywords:rightsmanagement;electronicinformation;legislationtoprotect

一、版權(quán)管理電子信息的界定

版權(quán)管理信息有兩種基本分類方法。依管理權(quán)利的不同種類劃分，可分為著作權(quán)管理信息和鄰接權(quán)管理信息。根據(jù)《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》第12條第2款規(guī)定，版權(quán)管理信息是指識(shí)別作品、作品的作者、對(duì)作品擁有任何權(quán)利的所有人的信息，或有關(guān)作品使用的條款和條件的信息，和代表此種信息的任何數(shù)字或代碼，各該項(xiàng)信息均附于作品的每件復(fù)制品上或在作品向公眾進(jìn)行傳播時(shí)出現(xiàn)；[1]根據(jù)《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和唱片條約》第19條第2款規(guī)定，鄰接權(quán)管理信息是指識(shí)別鄰接權(quán)主體（如表演者、錄音制作者等）、鄰接權(quán)保護(hù)對(duì)象（如表演者的表演、錄音制品等）或?qū)︵徑訖?quán)保護(hù)對(duì)象擁有任何權(quán)利的所有人的信息，或有關(guān)使用鄰接權(quán)保護(hù)對(duì)象的條款和條件的信息，和代表此種信息的任何數(shù)字或代碼，各該信息均附于鄰接權(quán)保護(hù)對(duì)象的復(fù)制品上或在這些保護(hù)對(duì)象向公眾提供時(shí)出現(xiàn)。[2]依版權(quán)管理信息的存在形態(tài)劃分，又可分為版權(quán)管理電子信息和版權(quán)管理非電子信息兩類。前者又稱為數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息，應(yīng)用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境；后者又稱為非數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息，體現(xiàn)為文字編碼，主要應(yīng)用于非網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的著作權(quán)或鄰接權(quán)管理。我國(guó)著作權(quán)立法規(guī)范的版權(quán)管理信息僅指版權(quán)管理電子信息，其根本立法宗旨是解決網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的著作權(quán)保護(hù)問題，協(xié)調(diào)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中作者、其他著作權(quán)人、鄰接權(quán)人和網(wǎng)絡(luò)用戶之間的利益關(guān)系。

版權(quán)管理信息源于傳統(tǒng)著作權(quán)制度下的著作權(quán)標(biāo)識(shí)制度（Copyrightnotice）。其基本內(nèi)容是，法律允許權(quán)利人對(duì)作品加注著作權(quán)標(biāo)記，以向公眾表彰著作權(quán)主體權(quán)利存在及權(quán)利狀態(tài)。其立法體例分為自愿和強(qiáng)制兩種。大陸法系國(guó)家和主要的版權(quán)保護(hù)公約奉行著作權(quán)自動(dòng)保護(hù)制度，即著作權(quán)產(chǎn)生于作者的創(chuàng)作活動(dòng)而不取決于是否履行任何手續(xù)和完成特定的形式，當(dāng)事人可以自行決定作品的著作權(quán)是否公示以及公示的方式，除行政管理規(guī)則（如出版物）要求之外，著作權(quán)公示并不產(chǎn)生任何法律后果。如世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》第5條第2款規(guī)定：“這些權(quán)利的享有和行使，無須履行任何手續(xù)，并與作品的來源國(guó)給予的保護(hù)無關(guān)。”[4]英美法系國(guó)家曾實(shí)行著作權(quán)強(qiáng)制標(biāo)識(shí)制度，但隨著英美法系的主要國(guó)家如英國(guó)、美國(guó)、澳大利亞等加入伯爾尼公約，[5]著作權(quán)強(qiáng)制標(biāo)識(shí)制度逐漸被自愿標(biāo)識(shí)制度所取代。我國(guó)著作權(quán)立法承襲大陸法系國(guó)家的立法精神，沒有著作權(quán)標(biāo)識(shí)的強(qiáng)制性規(guī)定，在新修訂《著作權(quán)法》之前也無版權(quán)管理信息的任何法律規(guī)范，只是在有關(guān)出版管理的行政法規(guī)中有“行政管理信息”，如1997年2月1日生效并于2001年修訂的《出版管理?xiàng)l例》第28條規(guī)定，報(bào)紙、期刊、圖書、音像制品、電子出版物等出版物必須按照國(guó)家的有關(guān)規(guī)定載明有關(guān)作者、出版者、印刷者或復(fù)制者、發(fā)行者的名稱、地址、書號(hào)、刊號(hào)或出版號(hào)，出版日期、刊期以及其他有關(guān)事項(xiàng)。這些行政管理信息客觀上也具有標(biāo)示權(quán)利的作用，在發(fā)生糾紛時(shí)這些信息甚至還具有證明權(quán)利主體的證據(jù)價(jià)值，但這些信息與現(xiàn)行《著作權(quán)法》中的版權(quán)管理信息仍有重要區(qū)別：首先，標(biāo)示這些信息的主要目的在于查處非法出版物、制止倒賣書號(hào)、版號(hào)、制裁盜版活動(dòng)，信息標(biāo)示也是出版者的義務(wù)，而非出版者為了保護(hù)自己的權(quán)利而主動(dòng)采取的措施；其次，這些信息絕大多數(shù)都是非電子形式出現(xiàn)的。

版權(quán)管理電子信息與版權(quán)的技術(shù)保護(hù)措施關(guān)系十分密切，電子簽名、電子手印等技術(shù)措施本身就能起到版權(quán)管理信息的作用。因特網(wǎng)上的版權(quán)管理信息都是電子形式的，它們被嵌在電子文擋里，隨同文件一起來到用戶。它們不僅能夠標(biāo)示版權(quán)權(quán)利人，按預(yù)定條件許可用戶使用，而且能夠查找侵權(quán)行為，監(jiān)控用戶的使用，能起到保護(hù)版權(quán)人或鄰接權(quán)經(jīng)濟(jì)權(quán)利和精神權(quán)利的作用。

二、版權(quán)管理電子信息的立法

非數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息具有固定性和永久性，作品的權(quán)利人與利用人之間的授權(quán)關(guān)系往往通過出版商或著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)得以建立，出版商或著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)可依據(jù)大量的版權(quán)管理信息尋找著作權(quán)人或有關(guān)權(quán)利人，并代為處理授權(quán)許可和著作權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜。所以，傳統(tǒng)的版權(quán)管理信息僅具有確認(rèn)作品權(quán)利和公示權(quán)利狀態(tài)的功能、并不具備授權(quán)功能。而網(wǎng)絡(luò)改變了這一切。網(wǎng)絡(luò)傳播的特征之一就是變化速度快，網(wǎng)上資料會(huì)隨著時(shí)間變遷而發(fā)生變動(dòng)，甚至完全消失，人們利用網(wǎng)上資料多有不便，尋找權(quán)利人授權(quán)更為困難。因此，著作權(quán)電子商務(wù)應(yīng)運(yùn)而生。與之相隨，在實(shí)務(wù)中，國(guó)際上協(xié)助處理著作權(quán)人權(quán)益并具有授權(quán)功能的電子著作權(quán)版權(quán)管理系統(tǒng)在全球逐漸產(chǎn)生，如美國(guó)的著作權(quán)交換中心（CopyrightClearanceCenter，CCC）、英國(guó)的作者授權(quán)及收費(fèi)協(xié)會(huì)（AuthorslicensingandCollectingSociety，AlCS）、歐洲

的非常廣泛權(quán)利信息資訊（VeryExtensiveRightDataInformation，UERDI）和日本著作權(quán)信息服務(wù)機(jī)構(gòu)（JapanCopyrightInformationService，J-CIS）等。為了保證網(wǎng)上電子交易系統(tǒng)能夠正常運(yùn)轉(zhuǎn)，網(wǎng)上標(biāo)示權(quán)利人、許可條件等的信息必須具有完整性和真實(shí)性，如果別有用心的人改換了版權(quán)人的姓名，或者把“版權(quán)所有”改成“自由使用”，不僅會(huì)導(dǎo)致?lián)p害版權(quán)或鄰接人合法權(quán)益的侵權(quán)行為直接大量產(chǎn)生，而且還會(huì)使上當(dāng)受騙的用戶對(duì)電子授權(quán)系統(tǒng)失去信心，從而損害網(wǎng)上版權(quán)交易的發(fā)展。因此，保護(hù)電子形式的版權(quán)管理信息尤其是因特網(wǎng)上的版權(quán)管理信息是完全必要的。[8]

轉(zhuǎn)貼于中國(guó)中國(guó)中國(guó)美國(guó)1992年《家用錄音法》和1995年的《錄音制品數(shù)字化表演權(quán)法》規(guī)定了版權(quán)管理信息的保護(hù)，但其范圍僅限于數(shù)字化音樂作品和錄音制品。美國(guó)是電子信息產(chǎn)業(yè)強(qiáng)國(guó)，從1993年開始克林頓總統(tǒng)任命并組建了信息基礎(chǔ)設(shè)施工作機(jī)構(gòu)（IITF），以推動(dòng)信息技術(shù)在美國(guó)的發(fā)展和應(yīng)用。工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的工作組于1994年提交了草擬的報(bào)告（“綠皮書”），在廣泛征詢各方意見后，于1995年9月公布了《知識(shí)產(chǎn)權(quán)和國(guó)際信息基礎(chǔ)設(shè)施》（IntellectualPropertyandtheNationalInformationInfrastructure，簡(jiǎn)稱知識(shí)產(chǎn)權(quán)白皮書或百皮書），闡述了信息時(shí)代美國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)基本政策。白皮書則建議版權(quán)管理信息保護(hù)普遍地適用于各類保護(hù)客體。除美國(guó)外，其他國(guó)家或地區(qū)對(duì)國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)迅猛發(fā)展所帶來的版權(quán)管理信息、技術(shù)保護(hù)措施及其他問題都相當(dāng)重視，一系列信息化政策或法規(guī)紛紛出臺(tái)，如俄羅斯《聯(lián)邦信息、信息化和信息保護(hù)法》（1995年）、日本《著作權(quán)審議會(huì)多媒體小委員會(huì)工作小組研究過程報(bào)告》（1995年）、歐洲共同體《信息社會(huì)的著作權(quán)與鄰接權(quán)綠皮書》（1995年）、德國(guó)《信息社會(huì)和通信服務(wù)規(guī)范法》草案（1997年）、新加坡廣播管理局《互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)管理法規(guī)》（1996年）等等。這些政策法規(guī)有的對(duì)版權(quán)管理信息保護(hù)沒有涉及，有的對(duì)版權(quán)管理信息的界定及其保護(hù)措施存在不同的理解。為了協(xié)調(diào)各國(guó)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的版權(quán)立法，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織密切關(guān)注網(wǎng)絡(luò)發(fā)展對(duì)傳統(tǒng)版權(quán)法的影響并致力于研究法律對(duì)策。世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)專家委員會(huì)向1996年日內(nèi)瓦外交會(huì)議提交的實(shí)質(zhì)性建議受到美國(guó)白皮書的重要影響。經(jīng)過認(rèn)真的磋商和討論，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織于1996年12月20日通過的《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（WCT）和《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和唱片條約》（WPPT）都專門規(guī)定了權(quán)利信息的保護(hù)條款。WCT第12條第1款規(guī)定：“締約各方應(yīng)規(guī)定適當(dāng)和有效的法律補(bǔ)救辦法，制止任何人明知、或就民事補(bǔ)救而言有合理根據(jù)知道其行為會(huì)誘使、促成、便利或包庇對(duì)本條約或《伯爾尼公約》所涵蓋的任何權(quán)利的侵犯而故意從事以下行為：（i）未經(jīng)許可去除或改變?nèi)魏伟鏅?quán)管理的電子信息；（ii）未經(jīng)許可發(fā)行、為發(fā)行目的進(jìn)口、廣播、向公眾傳播明知已被未經(jīng)許可去除或改變版權(quán)管理電子信息作品或作品的復(fù)制品。WPPT第19條第2款對(duì)有關(guān)鄰接權(quán)管理電子信息的保護(hù)也作了上述類似規(guī)定。WCT和WPPT為各國(guó)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下重建版權(quán)和鄰接權(quán)管理規(guī)則提供了合理的模式和立法契機(jī)，許多國(guó)家和地區(qū)在修訂著作權(quán)法過程中紛紛予以吸收和借鑒。例如，香港特別行政區(qū)是最早援用WCT規(guī)范版權(quán)管理信息的法域，1997年6月27日生效的《版權(quán)條例》第IV部科技措施與一般條文中—版權(quán)管理資料第274條規(guī)定了就干擾版權(quán)管理資料的不合理作為而具有的權(quán)利及補(bǔ)救措施。1998年10月，美國(guó)國(guó)會(huì)通過了《千禧年數(shù)字版權(quán)法》（DMCA）作為新增加的《版權(quán)法》第1202節(jié)對(duì)版權(quán)管理信息的界定、侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式、免責(zé)事由及其法律責(zé)任均作了較詳盡的規(guī)定。[10]除出版行政管理法中涉及出版物的行政管理信息規(guī)定外，我國(guó)早期著作權(quán)立法沒有版權(quán)管理信息保護(hù)的任何規(guī)定，但WCT和WPPT的通過及各國(guó)著作權(quán)法相應(yīng)修正也引起了我國(guó)學(xué)術(shù)界和法院系統(tǒng)的密切關(guān)注。最高人民法院2000年12月19日頒布的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第9條第4項(xiàng)對(duì)”故意去除或者改變著作權(quán)管理信息而導(dǎo)致侵權(quán)后果的行為構(gòu)成侵權(quán)的“法律適用問題作出權(quán)威解釋，[11]2001年修訂的《著作權(quán)法》第47條第7項(xiàng)進(jìn)一步明確了下列行為屬于應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任或行政責(zé)任的侵權(quán)行為：”未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音、錄像制品等的版權(quán)管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。“該規(guī)定為認(rèn)定和制裁故意刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為提供了基本法律依據(jù)，但由于該規(guī)定過于原則，與我國(guó)香港地區(qū)或美國(guó)的DMCA法案相比，仍缺乏對(duì)版權(quán)管理信息的界定、侵權(quán)免責(zé)事由等具體規(guī)定，因而我國(guó)有必要盡快出臺(tái)專門規(guī)范網(wǎng)絡(luò)版權(quán)，其中包括版權(quán)管理電子信息保護(hù)規(guī)定的行政法規(guī)。

三、刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為的認(rèn)定

根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》第47條第7項(xiàng)的規(guī)定，刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為的構(gòu)成要件如下：

（一）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可。這里的著作權(quán)人包括作者、其他依法享有著作權(quán)的單位或個(gè)人；與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人主要是指表演者、音像制品制作者等鄰接權(quán)人。在WCT和WPPT的相關(guān)規(guī)定及各國(guó)立法中，均未明確涉及著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)能否采取版權(quán)管理管理電子信息保護(hù)措施問題。鑒于著作權(quán)人和鄰接權(quán)人可以授權(quán)著作權(quán)集體管理組織行使和管理著作權(quán)或鄰接權(quán)，并且著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)被授權(quán)后，還可以以自己的名義為著作權(quán)人和鄰接權(quán)人主張權(quán)利、簽訂合同以及獨(dú)立參加訴訟、仲載活動(dòng)，因而著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)也應(yīng)是采取版權(quán)管理電子信息保護(hù)措施的合法主體。未經(jīng)權(quán)利人及其授權(quán)主體許可刪改版權(quán)管理電子信息的行為，表明了侵權(quán)行為人違背權(quán)利人意志的特征。

（2）主觀上由故意構(gòu)成。行為人明知?jiǎng)h改的版權(quán)管理電子信息將造成危害后果，并希望或放縱這種后果的產(chǎn)生。與版權(quán)技術(shù)保護(hù)措施的立法不同，WCT和WPPT均明確規(guī)定這種侵權(quán)行為的主觀要件是故意。美國(guó)DMCA法案也明確規(guī)定禁止偽造消除或變?cè)彀鏅?quán)管理信息的主觀要件均為“故意”，如1201條（a）款規(guī)定：“禁止任何人在知道狀態(tài)下，故意以下述手段引誘、促使、方便、掩匿侵權(quán)行為：（1）提供虛假的版權(quán)管理信息，或（2）發(fā)行和為發(fā)行而輸入虛假的版權(quán)管理信息?！比绻麖V播電臺(tái)和有線電視網(wǎng)去除或者改動(dòng)版權(quán)管理信息并非故意誘使、促

成、便利或者包庇侵犯版權(quán)的行為，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

（3）客觀方面表現(xiàn)為行為人刪除或者改變版權(quán)管理電子信息。與WCT和WPPT以及其他國(guó)家版權(quán)立法相比，我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定的版權(quán)管理電子信息保護(hù)方面的侵權(quán)行為表現(xiàn)形式較窄，只包括刪除或者改變兩種行為。而WCT第12條第1款第（ii）項(xiàng)、WPPT第19條第7款第（ii）項(xiàng)以及美國(guó)DMCA法案均規(guī)定侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式還應(yīng)包括發(fā)行、為發(fā)行目的進(jìn)口、廣播或向公眾傳播明知已被未經(jīng)許可去除或改變版權(quán)管理電子信息的作品、作品的復(fù)制品或鄰接權(quán)保護(hù)對(duì)象及其復(fù)制品。這表明我國(guó)著作權(quán)立法中對(duì)版權(quán)管理信息的保護(hù)未達(dá)到國(guó)際先進(jìn)水平，還有待于進(jìn)一步完善。

（4）沒有法律、行政法規(guī)的例外規(guī)定。如果未經(jīng)許可故意刪改的版權(quán)管理信息是法律、行政法規(guī)明確規(guī)定的合法行為，則不得以侵權(quán)論處。如美國(guó)DMCA法案：聯(lián)邦、州或州政府部門的工作人員或者有關(guān)人員正執(zhí)法、調(diào)查以及其他政府行為中，對(duì)版權(quán)管理信息的處理屬于合法行為。我國(guó)目前沒有類似免責(zé)條款的規(guī)定，亟待通過立法完善。

在認(rèn)定刪改版權(quán)管理信息侵權(quán)行為時(shí)，應(yīng)特別注意以下幾點(diǎn)：一是刪改版權(quán)管理信息從性質(zhì)上講僅是一種故意引誘、促使、方便、掩匿直接侵犯他人著作權(quán)或鄰接權(quán)的間接侵權(quán)行為，但這種間接侵權(quán)行為可以獨(dú)立存在，

并不需要直接侵權(quán)行為產(chǎn)生后才作侵權(quán)認(rèn)定；二是版權(quán)管理電子信息并不構(gòu)成一種獨(dú)立的權(quán)利保護(hù)對(duì)象，其實(shí)質(zhì)仍然是類似于版權(quán)技術(shù)保護(hù)措施那樣維護(hù)著作權(quán)和鄰接權(quán)的一種管理措施，WCT和WPPT以及我國(guó)著作權(quán)立法的相關(guān)規(guī)定并不意味著會(huì)產(chǎn)生一種獨(dú)立于著作權(quán)和鄰接權(quán)之外的“管理信息權(quán)”。正如有學(xué)者指出：傳統(tǒng)的非電子版權(quán)管理信息不容易被去除或改變，即使做到了也容易被人發(fā)覺并且被追究責(zé)任。而在電子環(huán)境下，特別是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中則非常容易做到去除或者改變版權(quán)管理電子信息，而且被去除改變后不容易被人發(fā)現(xiàn)，甚至?xí)霈F(xiàn)真假難辯、真?zhèn)晤嵉沟那闆r。作品的版權(quán)管理電子信息一旦被他人擅自去除或者改變，將直接影響著作權(quán)人的精神利益和財(cái)產(chǎn)收入。因此，禁止去除或改變版權(quán)管理電子信息僅是表面現(xiàn)象，其實(shí)質(zhì)是通過這種禁止維護(hù)作品著作權(quán)人的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。[14]三是是否采取版權(quán)管理電子信息的保護(hù)措施是權(quán)利人的權(quán)利而非義務(wù)，不能將其作為版權(quán)或鄰接權(quán)受保護(hù)的前提，否則就構(gòu)成對(duì)伯爾尼公約第5條第2款的違反。

「參考文獻(xiàn)

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[5]截止2003年10月15日，伯爾尼公約共有15個(gè)成員國(guó)。英國(guó)于1887年，美國(guó)于1989年，澳大利亞于1928年加入該公約。http：//

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[11]鑒于該司法解釋第9條的內(nèi)容已被2001年修正的《著作權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定所涵蓋，最高人民法院2004年1月2日又了《最高人民法院關(guān)于修改〈審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋〉的決定》，明確廢止了該司法解釋第9條。

篇6

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；商業(yè)秘密保護(hù)；競(jìng)業(yè)禁止

一、商業(yè)秘密的概念、特征

在我國(guó)，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條規(guī)定：”商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息“。通過以上可以看出各國(guó)雖然對(duì)商業(yè)秘密的概念表述不完全相同，但對(duì)其基本屬性方面規(guī)定大體一致。即具有以下幾個(gè)法律特征：

（1）秘密性。即不被公眾所知悉。商業(yè)秘密首先必須是處于秘密狀態(tài)的信息，不特定人不可能從公開的渠道所獲悉，不為公眾所知悉，這是商業(yè)秘密的首要構(gòu)成要件和核心特征。

（2）價(jià)值性。即能夠給權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或預(yù)期的、潛在的經(jīng)濟(jì)利益,使得商業(yè)秘密的權(quán)利人因掌握商業(yè)秘密而保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

（3）實(shí)用性。即具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的使用價(jià)值。就是說商業(yè)秘密必須是一種現(xiàn)在或者將來能夠應(yīng)用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有用的具體的技術(shù)方案和經(jīng)營(yíng)策略。

（4）管理性。須經(jīng)權(quán)利人采取保密措施。

上述四個(gè)法律特征，是商業(yè)秘密缺一不可的構(gòu)成要件。缺少其中任何一個(gè)都會(huì)喪失商業(yè)秘密的所有權(quán)利。

二、商業(yè)秘密的性質(zhì)

商業(yè)秘密的法律性質(zhì)，又稱商業(yè)秘密的權(quán)屬性質(zhì)，指的是商業(yè)秘密是否是一種權(quán)利，是一種什么樣的權(quán)利。對(duì)這一問題的認(rèn)識(shí)歷來眾說紛紜，至今尚無定論。主要有以下幾種說法。

（1）無形財(cái)產(chǎn)論。這一觀點(diǎn)認(rèn)為，商業(yè)秘密是無形財(cái)產(chǎn)，它既不同于有形財(cái)產(chǎn)，又不屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)范疇。我國(guó)有學(xué)者持這一觀點(diǎn)。

（2）財(cái)產(chǎn)論。英美法院在司法實(shí)踐中承認(rèn)商業(yè)秘密是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，曾多次判定商業(yè)秘密的持有人從轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)商業(yè)秘密的合同中所取得的使用報(bào)酬，按財(cái)產(chǎn)所得納稅。

（3）債權(quán)說。這種觀點(diǎn)將商業(yè)秘密視為一種債權(quán)，認(rèn)為當(dāng)事人圍繞商業(yè)秘密建立的是一種保密關(guān)系，負(fù)有保密義務(wù)的人如果違反保密義務(wù)就應(yīng)當(dāng)向商業(yè)秘密所有人承擔(dān)法律責(zé)任。

筆者認(rèn)為商業(yè)秘密是一種既具有無形資產(chǎn)的性質(zhì)，也有別于傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特殊知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

2.1商業(yè)秘密財(cái)產(chǎn)性具有無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)

商業(yè)秘密是技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，是人類智力活動(dòng)的產(chǎn)物，具有無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，即商業(yè)秘密權(quán)利人享有包括占有、使用、收益和處分在內(nèi)的完整權(quán)利。

商業(yè)秘密能給權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益。作為一種智力成果，商業(yè)秘密具有明顯的財(cái)產(chǎn)價(jià)值，它能夠?yàn)闄?quán)利人帶來實(shí)際的或潛在經(jīng)濟(jì)利益和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。商業(yè)秘密一旦被他人非法竊取或公開，會(huì)直接給權(quán)利人造成經(jīng)濟(jì)上的損失。另外，商業(yè)秘密還可以作為標(biāo)的進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。

2.2商業(yè)秘密是一種特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)

（1）商業(yè)秘密是知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)是人們對(duì)其腦力勞動(dòng)所創(chuàng)造的智力成果依法享有的專有權(quán)利。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性在于：知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體是具有創(chuàng)造性無形的智力成果。商業(yè)秘密與專利、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)有相同之外，即都是人類智力活動(dòng)的產(chǎn)物，其標(biāo)的都是智力成果，都是無體的，都能夠產(chǎn)生和創(chuàng)造出經(jīng)濟(jì)價(jià)值。

（2）商業(yè)秘密又與專利、商標(biāo)、著作權(quán)等傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)有不同之處，是一種特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有時(shí)間性，但商業(yè)秘密沒有時(shí)間限制，存續(xù)時(shí)間取決于權(quán)利人的保密狀況，法律無法預(yù)先決定；只要未曾泄密，就由權(quán)利人享有，受法律保護(hù)。

因此，商業(yè)秘密是一種特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

三、現(xiàn)行法律對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)

盡管我國(guó)商業(yè)秘密立法起步較晚，但速度很快，至今已基本建立了商業(yè)秘密的法律保護(hù)制度，為企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密提供了法律保障。

3.1《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)

1993年9月2日通過的《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》是目前保護(hù)商業(yè)秘密最具有操作手段的法律。該法對(duì)商業(yè)秘密的范圍和侵犯商業(yè)秘密的表現(xiàn)形式都作了較完整的界定。

我國(guó)1993年的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》將商業(yè)秘密法律保護(hù)的范圍規(guī)定為技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。技術(shù)信息秘密，是指產(chǎn)品在生產(chǎn)、制造過程中的技術(shù)訣竅或秘密技術(shù)、非專利成果、專有技術(shù)。實(shí)踐中，這種技術(shù)信息的范圍很廣泛，諸如各種產(chǎn)品的生產(chǎn)方案、產(chǎn)品設(shè)計(jì)、工藝流程、配方、質(zhì)量控制和管理方面的技術(shù)知識(shí)等。只要這種技術(shù)信息未公開，能給權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，并且采取了保密措施均應(yīng)屬技術(shù)秘密。經(jīng)營(yíng)信息秘密，是指未公開的與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、銷售有關(guān)的保密資料、情報(bào)、計(jì)劃、方案、方法、程序、客戶名單、進(jìn)貨渠道、銷售網(wǎng)絡(luò)、產(chǎn)品價(jià)格等。

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條第1款規(guī)定：”經(jīng)營(yíng)者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：第一，以盜竊、利誘、脅迫或者其它不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；第二，披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；第三，違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。此外，“第三人明知或者應(yīng)知存在上述違法行為，而獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密?！?/p>

3.2《勞動(dòng)法》對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)

當(dāng)前我國(guó)在人員流動(dòng)中侵犯商業(yè)秘密的現(xiàn)象較為普遍，主要是“跳槽”者將原單位的商業(yè)秘密作為重新?lián)駱I(yè)的砝碼。為此于1994年7月5日頒布的《勞動(dòng)法》第22條和第102條對(duì)此作了明確的規(guī)定，將保守用人單位的商業(yè)秘密作為勞動(dòng)合同條款之一。事實(shí)上就是由法律直接規(guī)定了合理競(jìng)業(yè)禁止制度。所謂競(jìng)業(yè)禁止是指在勞動(dòng)關(guān)系中或曾經(jīng)存在的勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)者負(fù)有保護(hù)用人單位的商業(yè)秘密，不得兼職從事與用人單位相同或者類似業(yè)務(wù)的競(jìng)爭(zhēng)。競(jìng)業(yè)禁止作為一項(xiàng)禁止性規(guī)則，其主要的價(jià)值是保護(hù)商業(yè)秘密。

3.3《中華人民共和國(guó)刑法》對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)

1997年3月14日修定的《中華人民共和國(guó)刑法》第219條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人（企業(yè)）造成重大損失的，處三年以下有期徒刑，并處罰金和單處罰金，造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑并處罰金。

3.4《中華人民共和國(guó)民法通則》對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)

《民法通則》第118條關(guān)于侵害其他科技成果的應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的規(guī)定。

3.5《律師法》對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)

《律師法》第33條規(guī)定：律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的國(guó)家秘密和當(dāng)事人的商業(yè)秘密，不得泄露當(dāng)事人的隱私。由此可見，我國(guó)上述單行法律，均從不同側(cè)面對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)作了有關(guān)規(guī)定。

四、完善我國(guó)商業(yè)秘密立法的建議

4.1我國(guó)現(xiàn)行商業(yè)秘密保護(hù)法存在的問題

我國(guó)雖已建立了以《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》為標(biāo)志的商業(yè)秘密保護(hù)法律體系，但《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和與之配套的法律還存在一些不完善之處。主要存在的問題有：

（1）侵犯商業(yè)秘密的主體范圍狹窄。

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》只規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的主體限于“經(jīng)營(yíng)者”，對(duì)于非經(jīng)營(yíng)者侵犯商業(yè)秘密的行為，不屬該法調(diào)整的范圍，實(shí)際上員工恰恰是侵害商業(yè)秘密的最主要主體，主體范圍狹窄，不能有效地保護(hù)商業(yè)秘密。

（2）缺乏懲罰性賠償金制度。

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定的賠償損失為“侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤(rùn)”，而不是以被侵權(quán)人所遭受的損失為依據(jù)。損失應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人開發(fā)商業(yè)秘密的成本，因被侵權(quán)造成的利潤(rùn)的減少，調(diào)查侵權(quán)人的侵權(quán)行為所支付的合理費(fèi)用，為訴訟付出的合理費(fèi)用。這遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利潤(rùn)。

（3）商業(yè)秘密的權(quán)屬性質(zhì)不明確。

商業(yè)秘密是何種權(quán)屬？我國(guó)現(xiàn)行法律沒有明確定位。

（4）缺乏程序法的保障。

商業(yè)秘密主要靠權(quán)利人采取有效的保密措施維護(hù)其權(quán)利。商業(yè)秘密一旦公開，權(quán)利人則喪失其占有。如何保證商業(yè)秘密在訴訟中不致二度傷害，如舉證責(zé)任問題，商業(yè)秘密的保密審理、保全等基本制度均缺乏明確的規(guī)定。

4.2完善我國(guó)商業(yè)秘密保護(hù)立法的建議

（1）增設(shè)懲罰性賠償責(zé)任。

關(guān)于行為人實(shí)施侵權(quán)行為的賠償責(zé)任問題。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第20條規(guī)定不論侵權(quán)行為人主觀過錯(cuò)程度、侵權(quán)情節(jié)如何，侵權(quán)人均只承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。這是單一的補(bǔ)償性賠償金制度。在商業(yè)秘密立法方面世界各國(guó)多采用補(bǔ)償性賠償金與懲罰性賠償金相結(jié)合的制度。在補(bǔ)償性懲罰金制度下，加害人的賠償責(zé)任范圍，只限于補(bǔ)償受害者所受到的實(shí)際損失。在懲罰性賠償金制度下，加害人除賠償受害方的實(shí)際損失外還要對(duì)其實(shí)施處罰，向受害人支付懲罰性賠償金。其積極作用在于它大大加重了對(duì)過錯(cuò)加害人的經(jīng)濟(jì)制裁，使加害方體會(huì)到實(shí)施商業(yè)秘密的侵權(quán)成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其所得的經(jīng)濟(jì)效益，從而增強(qiáng)其在競(jìng)爭(zhēng)中嚴(yán)格按市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)的自覺性，盡可能減少侵權(quán)糾紛。

（2）完善相關(guān)配套法律。

在《民事訴訟法》中增加以下條款：（1）對(duì)涉及商業(yè)秘密的證據(jù)，不得在公開開庭時(shí)出示；參加訴訟的人員對(duì)訴訟中了解到的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，不得擴(kuò)大知悉范圍。（2）關(guān)于商業(yè)秘密保全問題可規(guī)定：在商業(yè)秘密侵權(quán)行為將給權(quán)利人造成不可挽回?fù)p失的緊急情勢(shì)下，權(quán)利人應(yīng)采取查封、扣押商業(yè)秘密附著物、頒布禁令、禁止侵權(quán)人披露、使用商業(yè)秘密等保全措施，并在前或后向人民法院提出保全申請(qǐng)，但權(quán)利人須為此提供擔(dān)保。

在《勞動(dòng)法》中規(guī)定，員工不得在同類企業(yè)兼職，離職后也不得在合同限制的時(shí)間和地域范圍內(nèi)使用原企業(yè)的商業(yè)秘密從事競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)活動(dòng)。

（3）明確商業(yè)秘密的權(quán)屬性質(zhì)。

綜前所述，把商業(yè)秘密作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)、一種民事權(quán)利來保護(hù)。

除通過立法來保護(hù)商業(yè)秘密外，筆者還認(rèn)為作為企業(yè)而言也要提高其自身保護(hù)商業(yè)秘密的意識(shí)。商業(yè)秘密的保護(hù)問題雖為一些企業(yè)所重視，但許多企事業(yè)單位仍沒有將這個(gè)問題擺到重要的位置上去。尤其是在保密措施方面很薄弱。要加強(qiáng)宣傳力度，指導(dǎo)企業(yè)規(guī)范商業(yè)秘密的保護(hù)措施。

參考文獻(xiàn)：

［1］李春華，王合新.論我國(guó)商業(yè)秘密的立法完善［J］.河北法學(xué)，2006，（2）.

［2］閆慧峰.我國(guó)對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)的法律規(guī)定［J］.經(jīng)濟(jì)與法，2001，（12）.

篇7

【摘要】城區(qū)是一個(gè)城市的中心區(qū)域,對(duì)其旅游資源的保護(hù)會(huì)受到諸多因素的影響。本文以分析城區(qū)目前的旅游資源保護(hù)狀況為基礎(chǔ),從而尋找旅游資源保護(hù)中的問題,以此為突破口進(jìn)行分析探索,進(jìn)而提出城區(qū)旅游資源保護(hù)的思路與建議。

【關(guān)鍵詞】城區(qū);旅游資源;旅游資源保護(hù);可持續(xù)發(fā)展

城區(qū)是一個(gè)城市的中心區(qū)域,是一個(gè)區(qū)域的政治、經(jīng)濟(jì)、文化中心。普遍意義上,旅游對(duì)一個(gè)城區(qū)而言并不是主要功能,但因其區(qū)位上的特殊重要性,在自然發(fā)展過程中它必然會(huì)產(chǎn)生許多具有旅游價(jià)值的旅游資源。在現(xiàn)今中國(guó)許多城區(qū)大搞城市建設(shè)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展的過程中,管理單位要么忽視旅游資源的保護(hù),要么是在“開發(fā)與保護(hù)的矛盾”中掙扎。保護(hù)好旅游資源是區(qū)域旅游可持續(xù)性發(fā)展的重要保證,是實(shí)現(xiàn)整個(gè)城區(qū)可持續(xù)性發(fā)展的有效途徑。城區(qū)的旅游資源必須得到有效的保護(hù)。

1城區(qū)旅游資源保護(hù)中存在的主要問題

自然景觀的保護(hù)與資源的原始狀態(tài)關(guān)系密切,人文景觀的保護(hù)不僅與資源的有形構(gòu)成有關(guān),更與其所蘊(yùn)含的文化內(nèi)涵有密不可分的關(guān)系,對(duì)這兩種旅游資源的保護(hù)狀況的勘查所依照的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)有所不同。

對(duì)于旅游資源保護(hù)中問題的發(fā)現(xiàn)是提升旅游資源保護(hù)力度的突破口,所以對(duì)旅游資源保護(hù)狀況的分析必須是一個(gè)系統(tǒng)全面的工作。城區(qū)旅游資源的保護(hù)工作中常出現(xiàn)以下六個(gè)方面的問題。

1.1管理與目標(biāo)的雙重制約。

資源開發(fā)與保護(hù)中必然要涉及到資源所在地及所有權(quán)歸屬的問題,這成為旅游資源開發(fā)的瓶頸。許多建筑與設(shè)施類旅游資源可能分別劃歸建設(shè)部門、園林部門、文物部門、宗教部門,這些部門往往對(duì)其保護(hù)責(zé)任互相推脫,出現(xiàn)保護(hù)過程中相互扯皮,開發(fā)后利益沖突,資源開發(fā)和保護(hù)后勁無力等一系列問題。這種局部和短期利益的爭(zhēng)奪顯然不利于資源的保護(hù)和永續(xù)利用。

受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)影響,城區(qū)的旅游資源被文化、城建、林業(yè)、旅游等部門分割,缺少適應(yīng)大旅游發(fā)展需要的順暢的體制,缺少對(duì)區(qū)域旅游資源統(tǒng)一有效的保護(hù)、開發(fā)、利用、宣傳促銷的管理方法。由于部門分割,許多城區(qū)非常具有歷史和藝術(shù)價(jià)值的老建筑不對(duì)普通游客開放。旅游主管部門對(duì)旅游行業(yè)管理難度較大,資源挖掘、產(chǎn)品開發(fā)力度與發(fā)展要求產(chǎn)生了差距。

1.2旅游資源文獻(xiàn)資料有待加強(qiáng)保護(hù)。

旅游景點(diǎn),特別是未開發(fā)或有待開發(fā)的景點(diǎn)(物),經(jīng)常出現(xiàn)缺少相應(yīng)的文獻(xiàn)資料的問題。文獻(xiàn)資料沒有得到科學(xué)的保護(hù),以至造成許多未開發(fā)的旅游景點(diǎn)的資料缺少或丟失。缺少全面的文獻(xiàn)資料會(huì)給旅游資源統(tǒng)計(jì)工作帶來很大的問題。在筆者參與的大連市旅游資源普查工作便出現(xiàn)了此問題,沒有原始資料,而由考察人員單純進(jìn)行實(shí)地調(diào)查,無法使旅游資源單體的性狀描述十分完善,同時(shí)旅游資源普查工作的科學(xué)性也有所偏離。使普查工作在考察中花費(fèi)太多精力與時(shí)間,無法完全達(dá)到高效、少時(shí)、詳查的狀態(tài)。

1.3高層次的旅游開發(fā)和規(guī)劃人才匱乏。

在旅游發(fā)展過程中,部分景點(diǎn)(區(qū))在管理、運(yùn)營(yíng)技術(shù)環(huán)節(jié)和實(shí)踐操作上缺乏專業(yè)性,究其根本,是缺乏專業(yè)性知識(shí)、缺乏專業(yè)性人才。另一方面部分旅游開發(fā)項(xiàng)目和開發(fā)產(chǎn)品的層次不高,老的模式和面孔較多,特色不突出等問題客觀存在。這與地方旅游管理部門和旅游項(xiàng)目投資公司缺乏相應(yīng)的高層次旅游專業(yè)人才也有很大的關(guān)系,因?yàn)閷I(yè)水平有限,在旅游資源開發(fā)過程中經(jīng)常忽視對(duì)資源的保護(hù)措施。

1.4旅游資源保護(hù)的力度隨區(qū)域偏僻度增大而遞減。

旅游資源保存狀況根據(jù)離城區(qū)中心的遠(yuǎn)近不同而表現(xiàn)出參差不齊。離城區(qū)中心越近的區(qū)域,旅游資源的保護(hù)的狀況較好一些;而部分偏僻的區(qū)域(放在更大的地區(qū)內(nèi)研究就是更偏遠(yuǎn)區(qū)域)的旅游資源受到人為的干擾或破壞較為嚴(yán)重,其觀賞價(jià)值、使用價(jià)值都相對(duì)來說比較低。

1.5城市旅游文化水平與經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平存在差距。

“旅游在發(fā)展的一定階段是經(jīng)濟(jì)——文化產(chǎn)業(yè),到發(fā)展的成熟期是文化——經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)”(于光遠(yuǎn)),旅游需要文化底蘊(yùn)作為支撐。從旅游企業(yè)在市場(chǎng)的運(yùn)作角度而言,第一層次的競(jìng)爭(zhēng)是價(jià)格競(jìng)爭(zhēng),進(jìn)一步上升到質(zhì)量競(jìng)爭(zhēng),達(dá)到最高層是文化的競(jìng)爭(zhēng)。旅游本身的文化功能是內(nèi)在的,旅游者進(jìn)行旅游,本質(zhì)上也是在購(gòu)買文化、消費(fèi)文化、享受文化。旅游經(jīng)濟(jì)必須注重知識(shí)經(jīng)濟(jì),旅游管理必須開拓知識(shí)化管理之路。

城區(qū)旅游業(yè)發(fā)展是一種高文化含量的發(fā)展模式,發(fā)展進(jìn)程和速度對(duì)城市的科技文化力量和歷史文化氛圍有較大依賴。城區(qū)在旅游業(yè)發(fā)展中,一方面應(yīng)注重科技因素的投入,另外一方面應(yīng)凝練出區(qū)域的文化特色,即找到區(qū)域旅游發(fā)展的“文脈”,從而使城市文化水平與旅游發(fā)展水平一致,使有限的自然、人文資源得到最有效的利用。

1.6未開發(fā)的許多旅游資源被挪為他用。

許多城區(qū)有待開發(fā)或未開發(fā)的旅游資源,普遍存在被挪為他用、缺乏必要的法律與工程保護(hù)措施的問題。城區(qū)中大量傳統(tǒng)老建筑精品經(jīng)常有民居散落分布其中或因其它目的而被完全占用。人為活動(dòng)缺乏保護(hù)意識(shí),加速了老建筑的破壞和損毀,大量磚雕、石雕等藝術(shù)品亦逐漸破損或流失。

2城區(qū)旅游資源保護(hù)的思路與建議

旅游資源,特別是風(fēng)景旅游資源,是不可再生的資源。加強(qiáng)對(duì)旅游資源的保護(hù),是旅游業(yè)可持續(xù)發(fā)展的重要保證,必須在開發(fā)與利用全過程中給予高度重視。旅游資源保護(hù)工作的指導(dǎo)思想是:堅(jiān)持可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略與保護(hù)為本的原則,正確處理好資源利用與資源保護(hù)、經(jīng)濟(jì)效益與環(huán)境、社會(huì)效益的關(guān)系,做到依法保護(hù)、合理利用。同時(shí)運(yùn)用行政、經(jīng)濟(jì)、技術(shù)等手段,加強(qiáng)對(duì)旅游資源的管理,使保護(hù)工作走上健康發(fā)展的軌道。

2.1總體原則。

旅游資源保護(hù)的政策措施應(yīng)在“精心規(guī)劃、嚴(yán)格保護(hù)、統(tǒng)一管理、開發(fā)與養(yǎng)護(hù)相結(jié)合”的方針指導(dǎo)下,遵循因地制宜,合理開發(fā)自然景觀、人文景觀的原則,全面規(guī)劃,合理布局,分期建設(shè),邊建設(shè)邊開發(fā)滾動(dòng)發(fā)展。先易后難,循序漸進(jìn),優(yōu)先開發(fā)投資少、吸引人、見效快的景區(qū)景點(diǎn)。充分利用現(xiàn)有基礎(chǔ)設(shè)施、防止重復(fù)建設(shè)。

旅游資源開發(fā)和利用項(xiàng)目,必須進(jìn)行環(huán)境影響評(píng)估,事先制定資源保護(hù)計(jì)劃和措施。其廢水、廢氣、廢渣、廢棄物的處理處置設(shè)施,以及防止水土流失、植被破壞、景觀破壞的措施,必須與主體工程同時(shí)設(shè)計(jì)、同時(shí)施工、同時(shí)投入使用。禁止在旅游區(qū)建設(shè)破壞景觀、污染環(huán)境、妨礙游覽的項(xiàng)目,對(duì)已建的要限期治理。旅游區(qū)內(nèi)的工廠,在城市風(fēng)景走廊和重要景觀地帶的有礙景觀的居民住房及建筑物等,應(yīng)逐步拆遷或改造。

在規(guī)劃開發(fā)或已開發(fā)利用的旅游區(qū)內(nèi),應(yīng)保護(hù)區(qū)域內(nèi)的生物資源和水資源。保持旅游區(qū)內(nèi)的地形地貌景觀,禁止在旅游區(qū)內(nèi)開山采石、挖沙取士、填蓋水域、砍伐樹木,以及進(jìn)行可能改變旅游區(qū)地形地貌的其他活動(dòng)。對(duì)于已經(jīng)造成生態(tài)破壞的,必須積極整治,限期恢復(fù)。

旅游區(qū)的開發(fā)建設(shè)和旅游活動(dòng)的規(guī)模,不得超過旅游區(qū)的環(huán)境容量,其性質(zhì)、布局、規(guī)模、體量、高度、造型、質(zhì)感、色彩等,必須與周圍自然景觀和環(huán)境相協(xié)調(diào)。旅游區(qū)內(nèi)應(yīng)控制資源的開發(fā)強(qiáng)度,加強(qiáng)綠化植被,降低建筑密度和容積率,嚴(yán)格控制建筑的體量和高度。

2.2分類分級(jí)保護(hù)。

為了對(duì)旅游資源實(shí)行有效的保護(hù),應(yīng)在旅游資源普查成果的基礎(chǔ)上,根據(jù)旅游資源的利用性質(zhì)、功能及脆弱性,將城區(qū)的旅游資源進(jìn)行分類分級(jí)保護(hù)。

2.2.1分類保護(hù)。

2.2.1.1人文類旅游資源。在城區(qū)文物保護(hù)單位和重點(diǎn)保護(hù)建筑周圍,根據(jù)國(guó)家文物保護(hù)法規(guī)、風(fēng)景名勝區(qū)管理?xiàng)l例、相關(guān)規(guī)劃及各相關(guān)部門和社區(qū)居民提出的保護(hù)意見,劃出一定的范圍與空間作為文化遺產(chǎn)與史跡保護(hù)區(qū)。

對(duì)這類資源的保護(hù),應(yīng)嚴(yán)格按照有關(guān)法規(guī),保護(hù)單體的安全和完整,嚴(yán)禁增設(shè)與其無關(guān)的甚至危及其安全的人為設(shè)施,嚴(yán)禁任何不利于其保護(hù)的因素進(jìn)入?？梢园仓帽匾牟叫杏斡[和安全防護(hù)設(shè)施,控制游客量在環(huán)境容納量允許的范圍之內(nèi)。

對(duì)于旅游商品、人文活動(dòng)類旅游資源,以及無歷史意義而為開發(fā)旅游業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)用途而建的現(xiàn)代建筑與設(shè)施,可將責(zé)任下放到個(gè)人或單位,政府進(jìn)行監(jiān)督,既調(diào)動(dòng)經(jīng)營(yíng)主體的積極性、又增加政府部門工作的效率。

2.2.1.2自然景觀類旅游資源。

自然景觀類旅游資源包括自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)、動(dòng)植物景觀。

對(duì)自然景觀的保護(hù),應(yīng)嚴(yán)格按照《自然保護(hù)區(qū)條例》、《風(fēng)景名勝區(qū)管理?xiàng)l例》、《森林法》等對(duì)資源與環(huán)境依法進(jìn)行管理。

自然保護(hù)區(qū)的核心區(qū)內(nèi)可以配置必要的研究和安全防護(hù)性設(shè)施,應(yīng)禁止任何經(jīng)營(yíng)性的開發(fā)建設(shè)活動(dòng)。風(fēng)景名勝區(qū)內(nèi)核心保護(hù)區(qū)內(nèi)嚴(yán)格禁止與資源保護(hù)無關(guān)的各種工程建設(shè);不得進(jìn)行恣意伐木、開山采石、挖沙取土以及其它任何形式的嚴(yán)重破壞地形、地貌和自然環(huán)境的活動(dòng)。旅游區(qū)內(nèi)控制游客量在環(huán)境容納量允許的范圍之內(nèi),應(yīng)適當(dāng)限制機(jī)動(dòng)交通及居民活動(dòng)的進(jìn)入,不得安排與其無關(guān)的人為設(shè)施。

在休閑度假旅游區(qū)的項(xiàng)目活動(dòng)及可視范圍內(nèi),根據(jù)景觀風(fēng)貌保護(hù)的需要,劃出一定范圍作為旅游環(huán)境保護(hù)區(qū)。在休閑度假旅游區(qū)內(nèi),可以進(jìn)行適度的資源開發(fā)利用行為,合理安排各種適宜的休閑度假項(xiàng)目,控制游客量在環(huán)境容納量允許的范圍之內(nèi),應(yīng)適當(dāng)限制機(jī)動(dòng)交通及居民生產(chǎn)生活的進(jìn)入。

2.2.1.3未開發(fā)的旅游資源。

對(duì)目前尚未進(jìn)行旅游開發(fā),但明顯地具有可轉(zhuǎn)化為旅游產(chǎn)品優(yōu)勢(shì)潛力的旅游資源,或已初步開發(fā),但仍具有相當(dāng)大的開發(fā)潛力的旅游資源,應(yīng)劃出一定范圍進(jìn)行保護(hù)培育。對(duì)未開發(fā)的旅游資源,重點(diǎn)要搞好資源的恢復(fù)、培育和保護(hù),嚴(yán)禁對(duì)其不利的開發(fā)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

2.2.2分級(jí)保護(hù)。

2.2.2.1一級(jí)保護(hù)區(qū)(核心保護(hù)區(qū))。

一級(jí)保護(hù)區(qū)指已經(jīng)公布批準(zhǔn)的各級(jí)文物保護(hù)單位和風(fēng)景名勝區(qū)的絕對(duì)保護(hù)范圍及自然保護(hù)區(qū)核心部分(包括待定文物保護(hù)單位和自然保護(hù)小區(qū))。

具體做法是在景點(diǎn)周圍劃出一定的小范圍,防止旅游者損壞。這些景點(diǎn)或景物一般不能移動(dòng)、涂寫、鑿刻,管理部門應(yīng)逐一登記建檔,詳細(xì)記錄有關(guān)資料。劃定保護(hù)對(duì)象與旅游者之間的距離,或制定具體的保護(hù)措施,并用明顯的標(biāo)志提示游人。

2.2.2.2二級(jí)保護(hù)區(qū)(重點(diǎn)保護(hù)區(qū))。

二級(jí)保護(hù)區(qū)指一級(jí)(核心)保護(hù)區(qū)外及有代表性的風(fēng)景名勝區(qū)、傳統(tǒng)民居區(qū)、濱海路等的景觀建設(shè)控制地帶。

二級(jí)保護(hù)區(qū)劃分的目的在于使景區(qū)或是景點(diǎn)周圍的環(huán)境不致被破壞以致與景區(qū)或景點(diǎn)不相協(xié)調(diào)。構(gòu)景空間和審美度較好的空間也應(yīng)劃入二級(jí)保護(hù)區(qū)范圍,在此范圍內(nèi)不得建造與景物無關(guān)的建筑,杜絕污染源的進(jìn)入。

2.2.2.3三級(jí)保護(hù)區(qū)(一般保護(hù)區(qū))。

三級(jí)保護(hù)區(qū)指二級(jí)保護(hù)區(qū)保護(hù)地帶;有代表性的新興旅游景點(diǎn)及景物。如市區(qū)的游樂、購(gòu)物、休閑景點(diǎn)。一般是旅游環(huán)境與周圍環(huán)境之間的協(xié)調(diào)區(qū),在景點(diǎn)周圍一定范圍內(nèi)不得建造體量過大或過高或足以造成不協(xié)調(diào)的建筑,注意環(huán)境綠化,保證大氣、噪聲不得超標(biāo),保證旅游者飲用水、食宿等環(huán)境的安全舒適。

分級(jí)保護(hù)的項(xiàng)目、相應(yīng)的保護(hù)面積和范圍及具體要求要按國(guó)家城市規(guī)劃、環(huán)境保護(hù)、文物保護(hù)和旅游管理?xiàng)l例等有關(guān)法規(guī)及各縣區(qū)和全市另行專門編制的旅游資源保護(hù)培育規(guī)劃實(shí)施。

2.3加強(qiáng)旅游資源保護(hù)的其它支持途徑。

2.3.1通過增強(qiáng)環(huán)境、資源保護(hù)意識(shí)來達(dá)到保護(hù)目的。

環(huán)境、資源保護(hù)意識(shí)的增強(qiáng)是旅游資源保護(hù)的思想基礎(chǔ),這里包括管理者、經(jīng)營(yíng)者、旅游者、地方民眾等群體的全方位旅游意識(shí)的增強(qiáng)。增強(qiáng)旅游資源保護(hù)意識(shí)應(yīng)針對(duì)不同的群體采用不同的方式進(jìn)行教育,如對(duì)管理者、經(jīng)營(yíng)者采用系統(tǒng)教育、培訓(xùn)的方式,對(duì)旅游者采用建立環(huán)境解說系統(tǒng)的方式,對(duì)地方民眾采用環(huán)境科普的方式等。

環(huán)境是旅游資源生成的條件,旅游資源的保護(hù)依賴于環(huán)境的保護(hù)。旅游業(yè)的發(fā)展、旅游經(jīng)濟(jì)的崛起、旅游者的大量涌入,對(duì)環(huán)境造成一定的壓力。從旅游業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展來看,我們不應(yīng)以犧牲后代人的生活質(zhì)量與發(fā)展機(jī)會(huì)為代價(jià)來發(fā)展旅游業(yè),正確的方式應(yīng)是旅游業(yè)發(fā)展的同時(shí),資源、環(huán)境得到保護(hù)?？刹扇∪缦麓胧?

①加強(qiáng)資源開發(fā)過程中對(duì)環(huán)境的保護(hù),資源項(xiàng)目規(guī)劃中應(yīng)體現(xiàn)相應(yīng)的環(huán)境保護(hù)措施;

②加強(qiáng)經(jīng)營(yíng)、管理人員的培訓(xùn)和素質(zhì)教育,通過管理影響和引導(dǎo)游客;

③提高技術(shù)監(jiān)測(cè)的水平;

④加強(qiáng)旅游地精神文明建設(shè),通過提高居民素質(zhì),達(dá)到自覺維護(hù)生態(tài)環(huán)境質(zhì)量的狀態(tài);

⑤加強(qiáng)宣傳工作,倡導(dǎo)推行人與自然的和諧共存;

⑥推行綠色服務(wù)理念,減少旅游行業(yè)對(duì)環(huán)境的污染。

2.3.2加強(qiáng)法規(guī)建設(shè)。

景區(qū)規(guī)劃、生態(tài)環(huán)境建設(shè)規(guī)劃、文物保護(hù)規(guī)劃、產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃及相關(guān)的地方政策法規(guī)的制定,一定要充分考慮旅游景觀的保護(hù)和培育,要使各類景觀資源的保護(hù)有法可依,不留下管理盲區(qū)。必要時(shí)應(yīng)設(shè)立相應(yīng)的管理機(jī)構(gòu),落實(shí)保護(hù)權(quán)限與責(zé)任。還應(yīng)制定一系列有關(guān)資源與環(huán)境的具體保護(hù)辦法和監(jiān)測(cè)、監(jiān)督舉報(bào)、獎(jiǎng)勵(lì)與懲罰的規(guī)章制度。通過制定政策,引導(dǎo)和鼓勵(lì)部門、單位和個(gè)人積極參加污染整治和環(huán)境保護(hù)工作,監(jiān)督和協(xié)調(diào)所轄區(qū)域的部門、單位和個(gè)人認(rèn)真貫徹執(zhí)行有關(guān)環(huán)境保護(hù)的法律法規(guī)和政策。

2.3.3加強(qiáng)公眾宣傳教育。

向公眾傳播有關(guān)旅游環(huán)境保護(hù)的法律知識(shí)和科技知識(shí),特別是通過一些典型案例的評(píng)價(jià),使整個(gè)社會(huì)對(duì)旅游資源的保護(hù)與區(qū)域可持續(xù)發(fā)展的關(guān)系有正確的理解和態(tài)度,提高人們保護(hù)旅游資源的自覺性,增強(qiáng)環(huán)境保護(hù)的緊迫感、責(zé)任感,讓廣大干部群眾認(rèn)識(shí)到資源及其環(huán)境保護(hù)與產(chǎn)業(yè)發(fā)展的協(xié)調(diào)一致性,提高人們旅游資源保護(hù)意識(shí)及知識(shí)水平和技能。

2.3.4理順管理體制。

要成立有權(quán)威性的旅游資源保護(hù)與開發(fā)協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu),由旅游、文化、環(huán)境、城建、水利、林業(yè)、農(nóng)業(yè)等部門的專家組成一個(gè)專門委員會(huì),對(duì)旅游資源的開發(fā)與保護(hù)嚴(yán)加把關(guān),對(duì)項(xiàng)目審批、項(xiàng)目建設(shè)、營(yíng)運(yùn)管理等各個(gè)環(huán)節(jié)嚴(yán)格實(shí)行規(guī)范化管理。

2.3.5要增加對(duì)旅游資源與環(huán)境保護(hù)培育的技術(shù)投入和資金投入。

應(yīng)遵循“多一點(diǎn)傳統(tǒng),少一點(diǎn)創(chuàng)造,多一點(diǎn)復(fù)修,少一點(diǎn)重建”的原則,對(duì)旅游資源進(jìn)行就地或易地保護(hù)。如對(duì)有代表性的歷史名宅古建,要逐個(gè)檢查落實(shí)防漏、防火、排水等事項(xiàng)以確保其風(fēng)貌的完整無缺和結(jié)構(gòu)的安全。

對(duì)某些資源(如名宅古建)可探索吸引民間資本的途徑和方法。通過征收資源稅、排污費(fèi),充分發(fā)揮經(jīng)濟(jì)杠桿對(duì)旅游環(huán)境和保護(hù)作用。設(shè)立城區(qū)旅游資源保護(hù)專項(xiàng)基金,資金來源為:財(cái)政上撥出一定款項(xiàng)作為啟動(dòng)資金;將部分城市建設(shè)配套費(fèi)納入專項(xiàng)保護(hù)基金;按營(yíng)業(yè)收入總額向從事旅游經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)征收旅游資源保護(hù)附加費(fèi);旅游飯店的城市共建費(fèi)金額轉(zhuǎn)入專項(xiàng)保護(hù)基金等。由專門的基金管理委員會(huì)負(fù)責(zé)該項(xiàng)基金的保管、審批和使用監(jiān)督。

2.3.6建立大旅游發(fā)展機(jī)制,加強(qiáng)旅游機(jī)構(gòu)職能建設(shè)和人才培養(yǎng)。

旅游活動(dòng)是一項(xiàng)綜合性的服務(wù)活動(dòng),涉及眾多企業(yè)和行業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。以功能布局和產(chǎn)品企劃為平臺(tái),統(tǒng)籌規(guī)劃吃、住、行、游、購(gòu)、娛旅游六要素,著眼于發(fā)展“大旅游”,促進(jìn)旅游各要素的有效組合。同時(shí)要協(xié)調(diào)好各相關(guān)行業(yè)部門的關(guān)系,爭(zhēng)取各方支持,形成全社會(huì)辦旅游的合力。適時(shí)推動(dòng)各種節(jié)慶活動(dòng),造就市場(chǎng)轟動(dòng)效應(yīng)。

同時(shí),要深化旅游體制改革,轉(zhuǎn)變管理職能,做好行業(yè)管理和服務(wù)工作;成立旅游執(zhí)法大隊(duì),強(qiáng)化行業(yè)執(zhí)法職能,依法治旅;組建旅游信息中心(包括旅游政務(wù)、旅游商務(wù)網(wǎng)絡(luò)和旅游呼叫中心),加快旅游信息化建設(shè),與國(guó)際接軌。

加強(qiáng)旅游宣傳和旅游知識(shí)的普及,提高市民的旅游意識(shí),及對(duì)旅游業(yè)發(fā)展的支持,營(yíng)造良好的旅游發(fā)展環(huán)境。增加城市居民對(duì)周邊旅游景區(qū)的了解,激發(fā)熱愛家鄉(xiāng)的情感,提高出游率;提高市民的好客程度,善待游客,增強(qiáng)市民對(duì)游客的親和力。

聘請(qǐng)旅游專家成立旅游發(fā)展專家組,提供智力支持;充分利用當(dāng)?shù)馗叩仍盒５膸熧Y力量,加大旅游知識(shí)、技能的培訓(xùn)力度;培養(yǎng)高層次旅游人才。

3結(jié)語

旅游資源的保護(hù)不排斥對(duì)其合理的利用。許多旅游資源由于成功地處理了保護(hù)與利用的關(guān)系,獲得了社會(huì)效益和經(jīng)濟(jì)效益的“雙贏”。這些成功的旅游資源開發(fā)的共同經(jīng)驗(yàn)就是:立足保護(hù),加強(qiáng)論證,科學(xué)規(guī)劃,適度開發(fā),并注重建章立制、依法保護(hù)。

旅游的經(jīng)營(yíng)需要好的環(huán)境,所以旅游的經(jīng)營(yíng),客觀來看會(huì)促進(jìn)環(huán)境改善和保護(hù)。有了保護(hù)的加強(qiáng)會(huì)進(jìn)一步推動(dòng)旅游的經(jīng)營(yíng),這是一個(gè)互相補(bǔ)充、互相促進(jìn)、互相強(qiáng)化的關(guān)系。比如,從1999年開始,國(guó)家旅游局在全國(guó)開始推行《旅游區(qū)點(diǎn)質(zhì)量等級(jí)與劃分標(biāo)準(zhǔn)》國(guó)家標(biāo)準(zhǔn),倡導(dǎo)旅游景區(qū)在門票收入里拿出10%用于保護(hù),其出發(fā)點(diǎn)正是旅游發(fā)展與資源保護(hù)目標(biāo)的一致性。

旅游的發(fā)展與資源保護(hù)是最大的利益一致者。旅游的基礎(chǔ)是環(huán)境,沒有好環(huán)境就沒有旅游的發(fā)展。因此,一方面,政府部門應(yīng)規(guī)范各地方的旅游資源開發(fā)行為,努力使其從一開始就走向良性發(fā)展的軌道。另一方面,旅游的開發(fā)商,更大范圍內(nèi)可以說是社會(huì)大眾,應(yīng)加強(qiáng)旅游資源保護(hù)意識(shí),使旅游資源有形的實(shí)體在完整保存的基礎(chǔ)上文化內(nèi)涵得到更長(zhǎng)久的傳承。

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篇8

風(fēng)電場(chǎng)的道路承載著風(fēng)機(jī)大型設(shè)備運(yùn)輸之用，寬一般在6-8米，長(zhǎng)度幾十公里，無疑是對(duì)山區(qū)環(huán)境破壞最嚴(yán)重的一個(gè)項(xiàng)目，特別是植被的破壞和水土流失。一般形成1厘米表土腐殖質(zhì)層需要200-400年時(shí)間，因此地表土是難以再生的寶貴資源。在道路修筑前召開專題會(huì)，制定具體施工措施，確定剝離厚度，保存和防護(hù)方案，回填方案。風(fēng)場(chǎng)道路表土剝離量大且距離遠(yuǎn)，易采用“大分散”存放方式。再就是加大對(duì)施工隊(duì)伍環(huán)保制度的宣傳，增強(qiáng)參建隊(duì)伍環(huán)境保護(hù)意識(shí)，加大剛性要求。開工時(shí)首先把地表土剝離，用推土機(jī)推至合適的存放地點(diǎn)，為減少表土運(yùn)輸費(fèi)用，道路修筑過程中每隔一段選一個(gè)表土存放點(diǎn)，道路修筑過后，用機(jī)械把道路邊坡夯實(shí)，再用存放的地表土覆蓋，覆土?xí)r應(yīng)適當(dāng)壓實(shí)，增加與邊坡粘合力，避免順坡向下滑移。一場(chǎng)雨水過后，地表土中遺留的種子就會(huì)發(fā)芽，春筍般的長(zhǎng)滿道路邊坡，這樣既保護(hù)了環(huán)境，又減少了水土流失，避免了工程建設(shè)對(duì)生態(tài)環(huán)境的破壞，關(guān)鍵是施工過程加強(qiáng)監(jiān)督，加大對(duì)施工隊(duì)伍的約束機(jī)制。

2集電線路施工

35kV集電線路是風(fēng)場(chǎng)風(fēng)機(jī)至升壓站的電力傳輸線路，鐵塔數(shù)量在幾十到上百之間，分布在整個(gè)風(fēng)電場(chǎng)，表土剝離易采用“小集中”存放方式。一基鐵塔基礎(chǔ)開挖面一般在十幾個(gè)平方，且大多在山坡上，如措施不當(dāng)施工時(shí)基坑開挖的地表土?xí)S坡流放，對(duì)環(huán)境的破壞比較嚴(yán)重。所以施工前一定做好充足準(zhǔn)備工作，購(gòu)置塑料彩條布或薄膜，施工時(shí)把剝離的地表土存放在基礎(chǔ)旁邊的塑料薄膜上，做好防止流失的保護(hù)措施。等基礎(chǔ)回填合格后，把地表土覆蓋在上面壓實(shí)，除露出的基礎(chǔ)柱頭外，鐵塔下面生長(zhǎng)出綠色的植物，這樣保護(hù)了環(huán)境減少水土流失，鐵塔和小草相映生輝，關(guān)鍵是加強(qiáng)驗(yàn)收，確保地表土的剝離、存放、覆蓋落實(shí)到位。

3風(fēng)機(jī)平臺(tái)施工

風(fēng)機(jī)平臺(tái)是風(fēng)機(jī)設(shè)備的吊裝場(chǎng)地，一般在40*50米左右。以50MW風(fēng)電場(chǎng)為例，單機(jī)容量1500kW的風(fēng)電機(jī)組要33臺(tái)，單機(jī)容量2000kW的風(fēng)電機(jī)組要25臺(tái)，由于風(fēng)電機(jī)組數(shù)量多，占地面積大，分布廣，對(duì)植被的破壞較嚴(yán)重。山區(qū)的地表土一般不足20厘米，很是珍貴，所以風(fēng)機(jī)平臺(tái)平整時(shí)首先確定平臺(tái)幾何尺寸，用推土機(jī)把地表土小心剝離，存放在機(jī)位旁邊的合適位置，以免影響風(fēng)機(jī)吊裝，風(fēng)機(jī)基礎(chǔ)回填合格，風(fēng)機(jī)吊裝完成后，把存放的地表土覆蓋在風(fēng)機(jī)平臺(tái)，恢復(fù)植被，保護(hù)環(huán)境避免水土流失，讓綠色的小草托起銀色的風(fēng)機(jī)，關(guān)鍵是加強(qiáng)對(duì)施工隊(duì)伍的過程監(jiān)管，避免地表熟土和生土混放。

4結(jié)束語